合同內(nèi)容是各方簽訂合同的各項具體意思表示，是確定各方享有權(quán)利、履行義務(wù)和承擔(dān)責(zé)任的依據(jù)。因此，精心做好準(zhǔn)備并了解掌握了基本要求后，就要考慮該如何合理設(shè)計合同的具體內(nèi)容。實務(wù)中，設(shè)計合同內(nèi)容與起草或者制作合同往往是同步進行的，設(shè)計合同內(nèi)容的過程，也是起草或者制作合同?；诖?，下文對設(shè)計合同內(nèi)容的闡述。
所謂基本條款，是指合同一般都會包括的條款。它是合同的核心條款，根據(jù)它就可以判斷與確定合同的主體及各方基本的權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任。
對合同的基本條款所要包括的內(nèi)容，《合同法》第12條作出了明確規(guī)定。按照該條規(guī)定，合同的基本條款一般包括以下內(nèi)容：
一是當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；
二是標(biāo)的；
三是數(shù)量；
四是質(zhì)量；
五是價款或者報酬；
六是履行期限、地點和方式；
七是違約責(zé)任；
八是解決爭議的方法。
除了“當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所”（即本章第二節(jié)“遵循基本要求”）系首部內(nèi)容外，其余七項均系正文內(nèi)容。
前述八項內(nèi)容并非每個合同都必須具備，缺少了其中的一個或者幾個內(nèi)容，并不當(dāng)然導(dǎo)致合同不成立或者不生效，而且各方既可以另行協(xié)商加以補充，也可以援引合同已有條款或者交易習(xí)慣來確定，如仍未能確定的，還可以適用《合同法》第62條的規(guī)定來確定?？扇绱艘粊恚謺齺聿槐匾穆闊?，耗費人力成本與時間成本，甚至還有可能會讓公司遭受經(jīng)濟損失。
如果公司律師（企業(yè)法務(wù)）設(shè)計的合同內(nèi)容因為缺少基本條款而引來不必要的麻煩，耗費了人力成本與時間成本，甚至還讓公司遭受了經(jīng)濟損失，那么領(lǐng)導(dǎo)就有可能會認為公司律師不認真、沒有責(zé)任心，甚至還有可能會質(zhì)疑公司律師的能力與水平。這個負面看法將會對公司律師（企業(yè)法務(wù)）的職業(yè)發(fā)展與升職產(chǎn)生不利影響。基于此，借用電影《一個都不能少》的名字，公司律師（企業(yè)法務(wù)）對應(yīng)當(dāng)包括的基本條款，在設(shè)計上“一個都不能少”，要確保齊全。
正如前文所述，業(yè)務(wù)條款就是專職律師所稱的商務(wù)條款。所謂業(yè)務(wù)條款，一般是指為實現(xiàn)合同目的而要約定的條款。它往往是對基本條款的進一步細化，比如在“質(zhì)量”的基礎(chǔ)上，對質(zhì)量的驗收標(biāo)準(zhǔn)與方法所作的約定，就屬業(yè)務(wù)條款。
合同不是“空中樓閣”，而是建立在業(yè)務(wù)基礎(chǔ)上的。所以合同肯定少不了業(yè)務(wù)條款。業(yè)務(wù)條款到底包括哪些內(nèi)容呢？我覺得不同業(yè)務(wù)會有所不同，加之實務(wù)中業(yè)務(wù)種類繁多，所以在此無法一一列舉。不過，要強調(diào)的是，公司律師（企業(yè)法務(wù)）畢竟不是業(yè)務(wù)方面的“專家”，況且又無暇緊跟業(yè)務(wù)的時代步伐，對業(yè)務(wù)的新情況新發(fā)展往往無法做到隨時了解與掌握，所以就很難能準(zhǔn)確而全面地設(shè)計業(yè)務(wù)條款。借用《武媚娘傳奇》中的經(jīng)典句子，“這天下的擔(dān)子太沉，我根本就扛不起”，設(shè)計業(yè)務(wù)條款“這擔(dān)子太沉”，公司律師（企業(yè)法務(wù)）“根本扛不起”，所以要審慎對待。
怎么辦呢？不能因為業(yè)務(wù)條款問題而影響了設(shè)計合同內(nèi)容。我的做法是區(qū)分情況，對于只涉及一般性、常見性業(yè)務(wù)知識的業(yè)務(wù)條款，且也熟知的，我會直接予以設(shè)計，并交由業(yè)務(wù)部門或者下屬單位審核把關(guān)，但若涉及較為復(fù)雜或者較為專業(yè)性的業(yè)務(wù)條款，我不會擅自進行設(shè)計，而是要讓業(yè)務(wù)部門或者下屬單位羅列出合同所涉及業(yè)務(wù)條款的書面清單并簽字。否則，一旦有了風(fēng)險事件，業(yè)務(wù)部門或者下屬單位往往會把責(zé)任推給我，由此我就有可能會成為“替罪羊”。對于需要其他部門審核的，還要讓業(yè)務(wù)部門或者下屬單位提交其他部門去審核。
何謂特別條款？顧名思義，就是特別約定的條款。特別條款是圍繞基本條款、業(yè)務(wù)條款而對有關(guān)內(nèi)容所作的特別約定。
除了“各方基本情況”“提示語”，合同首部其他內(nèi)容均屬特別條款；除了“特別說明”，合同結(jié)尾其他內(nèi)容均為特別條款。一般來說，合同正文會就以下內(nèi)容作出特別約定：
一是各方的權(quán)利與義務(wù)；
二是各方的陳述與保證；
三是知識產(chǎn)權(quán)；
四是保密要求；
五是不可抗力；
六是合同的生效條件與期限；
七是合同的份數(shù)與保存；
八是法律適用（僅指涉外合同）。
當(dāng)然，并不是所有合同正文都會包括前述特別條款，也不是所有合同正文只會包括前述特別條款，比如勞動合同還會有勞動保障的特殊要求。所以合同具體包括哪些特別條款要視具體情況而定。
合同首部、結(jié)尾中的特別條款大多僅是在陳述有關(guān)情況或者事項，而正文中的特別條款大多會涉及權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。對陳述有關(guān)情況或者事項的特別條款，對方往往不會“在意”，所以無須商量，可對涉及權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任的特別條款，雖然任職公司很愛，但是常常要與對方經(jīng)過一番商量甚至是爭論后才能定下來，所以設(shè)計這些特別條款，套用都市小說《商量著愛你》的名字，需要“商量著愛你”——特別條款，也就是需要通過雙方協(xié)商才能確定。
所謂防范條款，簡言之，是指針對風(fēng)險的防范而設(shè)計的條款。防范條款大多是對違約責(zé)任條款的強化，但又不局限于違約責(zé)任條款，比如合同結(jié)尾的“特別說明”。因此，防范條款與違約責(zé)任條款既有聯(lián)系又有區(qū)別，其所涉及的范圍要大于違約責(zé)任條款。
除了合同首部的“提示語”和合同結(jié)尾的“特別說明”，其他防范條款均在合同正文中。“提示語”“特別說明”僅是有關(guān)情況或者事項的陳述，對方往往不會“在意”，所以無須商量?？蓪φ闹械姆婪稐l款，比如對賭條款，雖然任職公司很愛（喜歡），但是在法律允許范圍內(nèi)往往限制了對方的權(quán)利、加大（重）了對方的義務(wù)與責(zé)任，所以常常會遭到對方的反對甚至是極力反對。只有經(jīng)過艱苦卓絕地協(xié)商、談判，或者任職公司占據(jù)強勢地位，才會讓對方接受，因而借用1994年新加坡電視劇《勇者無懼》的片頭曲《想說愛你不容易》的名字，公司律師往往會感慨：防范條款，即便不容易，也要力求使其到位。
由于公司律師（企業(yè)法務(wù)）往往不會直接與對方打交道，所以對防范條款要讓業(yè)務(wù)部門或者下屬單位先與對方進行協(xié)商、談判。如業(yè)務(wù)部門或者下屬單位不同意的，也要逐級向公司領(lǐng)導(dǎo)匯報，由公司領(lǐng)導(dǎo)拍板決定。
公司律師在防范條款上，一方面要考慮“對不對”，即是否合法；另一方面要考慮“行不行”，即是否具有可行性或者可操作性，切忌“紙上談兵”。否則，防范條款將會因違法而無實際意義，或者因不具有可行性、可操作性而解決不了實際問題。
雖然《合同法》第2條強調(diào)合同各方的法律地位是“平等”的，但是在某種意義上這只是一種要追求的理想狀態(tài)，實務(wù)中往往很難能實現(xiàn)。試想：一個凈資產(chǎn)只有幾十萬元甚至是幾萬元的公司，怎能跟一個凈資產(chǎn)上億元的公司“平起平坐”。就如同國際上一樣，天天在喊無論國家大小一律“平等”，但幾乎沒有一個國家能真正落到實處，最終大家靠的還是實力，實力強者便是強勢方。
一般來說，強勢方公司律師基于公司利益最大化（成本最小化）考慮，會設(shè)計一些對公司有利的合同內(nèi)容。比如，將管轄法院確定為貸款銀行所在地，是銀行業(yè)普遍做法，其目的是為貸款銀行“打官司”或者參與訴訟留下便利，并可能想利用在所在地的優(yōu)勢地位影響司法公正。這是無可厚非的，畢竟“人為財死，鳥為食亡”，自然法則而已！對于弱勢方而言，要么接受，要么簽不上合同（或者說無法成交）。接受或許利益會有所損失，但簽不上合同（或者說無法成交）往往意味著損失更大甚至是“等死”。與其損失更大或者“等死”，還不如賭一把！
當(dāng)然，“違反強制性規(guī)定”“違反禁止性規(guī)定”“顯失公平”等紅線是碰不得的，而法律允許范圍內(nèi)仍有“文章”可做，才有操作的空間或者余地。所以，當(dāng)任職公司為強勢方時，公司律師（企業(yè)法務(wù)）對合同內(nèi)容的設(shè)計，一方面不能踩紅線而使合同無效或者被撤銷，另一方面要盡可能讓公司利益最大化；當(dāng)任職公司為弱勢方時，公司律師（企業(yè)法務(wù)）莫要一味地強調(diào)“平等”而使任職公司簽不上合同或者喪失了交易機會；當(dāng)各方“旗鼓相當(dāng)”時，公司律師則要通過合同內(nèi)容設(shè)計力爭讓任職公司的利益大一些，當(dāng)然，這需要業(yè)務(wù)部門或者下屬單位跟對方去協(xié)商、談判。
合同條款越多，表述上出現(xiàn)錯誤或者漏洞的概率會越大，就如同干工作一樣，干得越多，差錯的概率會越大。一個簡單事項的合同，公司律師（企業(yè)法務(wù)）若弄上個十幾頁甚至幾十頁，領(lǐng)導(dǎo)不煩才怪呢！所以，合同條款并非越多越好。當(dāng)然，合同條款太少（簡單）也不行，因為若在履行上出現(xiàn)問題或者爭議，將會沒有依據(jù)判斷誰是誰非。
那怎樣才能判斷合同條款“恰到好處”呢？我覺得只要講清了合同所涉及的事項（交易）及其結(jié)構(gòu)，明確了各方的權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任，沒有了理解上的歧義或者漏洞，防范了可能會發(fā)生的風(fēng)險，合同條款就“恰到好處”，完全沒有必要刻意去追求條款數(shù)目。因此，公司律師切莫設(shè)計一些華而不實的合同內(nèi)容。比如“本協(xié)議與《合同法》等法律法規(guī)相沖突的，應(yīng)以法律法規(guī)為準(zhǔn)”，就是一個華而不實的條款，因為無論是否設(shè)計了該內(nèi)容，法院均會“以法律法規(guī)為準(zhǔn)”來作出認定。
對任職公司而言，取得了合同上的主動權(quán)，至少可以有如下好處：
一是帶來便利，如將管轄地約定在任職公司所在地，就可以讓任職公司便于參加訴訟，不用“東奔西跑”；
二是防范風(fēng)險，如將貨物交付地點約定在任職公司所在地，就可以讓任職公司免于承擔(dān)貨物運輸中毀損、滅失的風(fēng)險。
主動權(quán)還可以防范任職公司經(jīng)辦人員日后操作不規(guī)范可能會帶來的各類風(fēng)險?？赡苓€有其他好處，有待考證。
當(dāng)然，能否取得主動權(quán)甚至更多主動權(quán)，往往依賴于任職公司的實力。如果任職公司是強勢方，公司律師則要在合法、合理的前提下，通過合同內(nèi)容設(shè)計盡量讓任職公司擁有更多主動權(quán)，但不能損害對方合法權(quán)益，更不能將合同內(nèi)容設(shè)計成“霸王條款”。如果任職公司是弱勢方，公司律師莫要一味地強調(diào)“主動權(quán)”而使任職公司簽不上合同或者喪失了交易機會。如果各方“旗鼓相當(dāng)”，公司律師則要通過合同內(nèi)容設(shè)計力爭讓任職公司的主動權(quán)多一些，當(dāng)然，這需要業(yè)務(wù)部門或者下屬單位跟對方去協(xié)商、談判。
有些業(yè)務(wù)部門或者下屬單位甚至個別領(lǐng)導(dǎo)往往會認為，合同是公司律師（企業(yè)法務(wù)）起草或者制作的，若日后出了問題，公司律師（企業(yè)法務(wù)）就得負責(zé)和承擔(dān)責(zé)任。就連個別公司律師（企業(yè)法務(wù)）也持這種片面看法，總是依此悲觀和武斷地評價或者否定一個合同，弄得跟業(yè)務(wù)部門或者下屬單位的矛盾或者沖突很大。
我覺得之所以會有這種片面看法，乃是因為在他們看來簽個合同就能解決一切問題。合同真能解決一切問題嗎？答案當(dāng)然是否定的。原因有四：
一是合同往往是各方“實力”博弈的結(jié)果，對各方意見有取有舍，不見得公司律師提出的所有意見都會反映進去；
二是合同條款設(shè)計再好，若不嚴格執(zhí)行，照樣會出問題；
三是合同風(fēng)險只是法律風(fēng)險之一，而法律風(fēng)險又只是風(fēng)險之一，除了法律風(fēng)險，合同相對方還存在其他風(fēng)險；
四是其他風(fēng)險最終都可能會轉(zhuǎn)化成法律風(fēng)險。
比如，借款人未歸還貸款的履約風(fēng)險，往往是因為其資金周轉(zhuǎn)出現(xiàn)困難所致，而非合同條款設(shè)計有缺陷或者漏洞所致。
因此，一個合同是無法解決所有問題或者風(fēng)險的。對此，公司律師可要有清醒的認識，切莫被這種片面看法所左右而影響了合同的起草或者制作。
合同猶如產(chǎn)品，而業(yè)務(wù)部門或者下屬單位如同需求者，所以合同自然得接受業(yè)務(wù)部門或者下屬單位的檢查與評價，若他們有意見，自然也應(yīng)當(dāng)由他們直接進行修改。實際上，合同內(nèi)容往往就是在與業(yè)務(wù)部門或者下屬單位的多個回合、反反復(fù)復(fù)地相互修改后才最終定下來的。
可有些公司律師（企業(yè)法務(wù)）不重視業(yè)務(wù)部門或者下屬單位的修改，甚至干脆不讓他們進行修改。這可能會造成合同內(nèi)容沒有準(zhǔn)確反映業(yè)務(wù)部門或者下屬單位的真實目的或者意思，或者讓他們感覺不被尊重，一旦日后合同執(zhí)行出現(xiàn)了問題或者發(fā)生了爭議，他們往往會怪罪公司律師（企業(yè)法務(wù)），甚至有可能會以此“推脫”責(zé)任。所以，公司律師（企業(yè)法務(wù)）要重視業(yè)務(wù)部門或者下屬單位的修改。
當(dāng)然，公司律師（企業(yè)法務(wù)）也要正確對待業(yè)務(wù)部門或者下屬單位的修改，對他們的修改意見，要認真加以分析和判斷，切不可不假思索地完全接受。一般來說，公司律師（企業(yè)法務(wù)）要完全尊重業(yè)務(wù)部門或者下屬單位對業(yè)務(wù)條款的修改意見，并把好文字關(guān)，但對涉及法律上的原則性、禁止性或者限制性問題的條款（包括業(yè)務(wù)條款），則應(yīng)當(dāng)堅持己見，并做好解釋說服工作。
我發(fā)現(xiàn)一些公司律師（企業(yè)法務(wù)）不太重視合同底稿的保存，要么刪除它，要么找不著，以至于日后“倒查”責(zé)任時，沒有證據(jù)可證明其說法或者辯解，因而跳進黃河也洗不清。十多年來，我在電腦中保存著包括合同底稿在內(nèi)所有經(jīng)手的文字材料底稿，所以才能判斷與發(fā)現(xiàn)“被”簽名這一情況。因此，公司律師（企業(yè)法務(wù)）保存合同底稿很重要。
正如前文所述，公司律師（企業(yè)法務(wù)）往往要與業(yè)務(wù)部門或者下屬單位經(jīng)過多個回合、反反復(fù)復(fù)地相互修改，才能把內(nèi)容定下來。對于每回（次）修改的底稿，包括每回（次）傳遞給業(yè)務(wù)部門或者下屬單位的修改底稿和業(yè)務(wù)部門或者下屬單位傳過來的修改底稿，公司律師（企業(yè)法務(wù)）也應(yīng)當(dāng)加以保存，且要與合同底稿一并保存在同一文件夾下（最好單獨建立文件夾），以便于前后對照及作為日后確定誰是誰非的依據(jù)。當(dāng)然，若用Word或者WPS文檔的“修訂”模式來保存每回（次）修改底稿，更便于統(tǒng)一保存和加以對照。
