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刑法修正案(八)第三十八條對(duì)原刑法第二百四十四條作出較大幅度的修改，其中第一款規(guī)定:“以暴力、威脅或者限制人身自由的方法強(qiáng)迫他人勞動(dòng)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金?！钡诙钜?guī)定:“明知他人實(shí)施前款行為，為其招募、運(yùn)送人員或者有其他協(xié)助強(qiáng)迫他人勞動(dòng)行為的，依照前款的規(guī)定處罰?！钡谌钜?guī)定:“單位犯前兩款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照第一款的規(guī)定處罰?！薄皟筛摺泵鞔_該條罪名為強(qiáng)迫勞動(dòng)罪。為正確認(rèn)定該罪，筆者認(rèn)為應(yīng)重點(diǎn)把握好以下幾個(gè)問(wèn)題:

1.使用“暴力”強(qiáng)迫勞動(dòng)致人傷殘、死亡的法律適用。

刑法意義上的“暴力”是指行為人在非法侵犯他人的人身權(quán)利或占有公私財(cái)產(chǎn)時(shí)，所采取的摧殘、強(qiáng)制他人身體的一種兇惡、殘酷的手段。作為手段行為的“暴力”行為，常見(jiàn)于一些暴力性犯罪如搶劫罪、強(qiáng)奸罪、強(qiáng)迫交易罪等。對(duì)于強(qiáng)迫勞動(dòng)罪而言，根據(jù)其刑罰設(shè)置，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為其同強(qiáng)迫交易罪一樣，“暴力”行為性質(zhì)只能是不至于導(dǎo)致重傷以上結(jié)果的非劇烈的行為，“暴力”程度造成的后果不能突破“輕傷”范圍。故如果行為者使用“暴力”強(qiáng)迫他人勞動(dòng)直接造成被害人輕傷，應(yīng)成立強(qiáng)迫勞動(dòng)罪，在三年有期徒刑以下處罰;如果使用“暴力”直接造成被害人重傷、死亡的，應(yīng)按“從一重處罰原則”，按刑法第二百三十四條第二款、第二百三十二條定罪處罰，而不實(shí)行數(shù)罪并罰。如果因使用“暴力”手段強(qiáng)迫他人勞動(dòng)，致使被害人不堪其辱、不堪重負(fù)而自殘自殺的或自殺未遂造成重傷殘的，由于行為人對(duì)被害人的重傷死亡結(jié)果持有過(guò)失心理，故應(yīng)認(rèn)定為強(qiáng)迫勞動(dòng)情節(jié)嚴(yán)重，在三年至十年有期徒刑間量刑。

2.以克扣或不發(fā)勞動(dòng)報(bào)酬相威脅方式強(qiáng)迫勞動(dòng)的認(rèn)定。

強(qiáng)迫勞動(dòng)罪的“威脅”是指以給勞動(dòng)者及其親友的生命健康、榮譽(yù)、名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使勞動(dòng)者作出違背真實(shí)的意思表示的行為，勞動(dòng)者因受到各種威脅產(chǎn)生心理強(qiáng)制而不得已進(jìn)行勞動(dòng)。而以克扣或不發(fā)勞動(dòng)報(bào)酬方式脅迫勞動(dòng)者進(jìn)行勞動(dòng)的現(xiàn)象在我國(guó)勞動(dòng)生產(chǎn)領(lǐng)域相當(dāng)普遍。從該威脅手段行為的性質(zhì)看，克扣或不發(fā)勞動(dòng)報(bào)酬屬違背雙方約定或勞動(dòng)法規(guī)定故意拖欠或惡意欠薪的行為，如果行為人以轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付或者有能力支付而不支付，數(shù)額較大，經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付的，根據(jù)刑法修正案(八)第四十一條之規(guī)定，便同時(shí)成立逃避支付、拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬罪。按照牽連犯原則，應(yīng)按處罰較重的強(qiáng)迫勞動(dòng)罪定罪處罰。

3.以非法拘禁手段強(qiáng)迫他人勞動(dòng)的行為定性。

修正前后的刑法均把限制人身自由作為強(qiáng)迫勞動(dòng)罪的行為手段之一。所謂限制人身自由，是指以一定方式將勞動(dòng)者留置于相對(duì)較狹窄范圍之地，阻礙其進(jìn)入一般人均可自由出入之場(chǎng)所，限制勞動(dòng)者按照自己的意志支配自己的身體活動(dòng)自由的行為，如非法關(guān)閉、封鎖廠房車間，防止勞動(dòng)者自由進(jìn)出或逃出廠區(qū)，扣押勞動(dòng)者的身份證或財(cái)產(chǎn)，使其難以離開(kāi)等。非法拘禁行為非法剝奪他人人身自由，則是一種對(duì)他人人身自由的干預(yù)強(qiáng)度更為激烈，空間范圍更為狹窄，對(duì)他人人身自由完全予以剝奪的行為。刑法規(guī)定限制人身自由為強(qiáng)迫勞動(dòng)罪的手段行為之一，那么舉輕以明重，采取對(duì)他人人身自由侵害更為嚴(yán)重的非法拘禁等非法剝奪他人人身自由的手段強(qiáng)迫他人勞動(dòng)，當(dāng)然應(yīng)成立強(qiáng)迫勞動(dòng)罪。但由于非法拘禁等非法剝奪他人人身自由的這種手段行為本身就具有刑罰可罰性，其行為同時(shí)觸犯非法拘禁罪。按照牽連犯擇一重罪處罰原則，對(duì)于非法拘禁行為造成重傷以下后果的，由于此時(shí)兩罪最高法定刑相同，應(yīng)按強(qiáng)迫勞動(dòng)罪定罪處罰，否則不足以突出強(qiáng)迫勞動(dòng)這一本行為特性;對(duì)于非法拘禁行為造成死亡后果的，因非法拘禁罪的處刑重于強(qiáng)迫勞動(dòng)罪，故應(yīng)認(rèn)定為非法拘禁罪。對(duì)于非法拘禁過(guò)程中使用暴力直接致人重傷、死亡的，應(yīng)按刑法第二百三十四條第二款、第二百三十二條定罪處罰。

4.協(xié)助型強(qiáng)迫勞動(dòng)行為的理解。

刑法第二百四十四條新增第二款規(guī)定，實(shí)施為強(qiáng)迫勞動(dòng)者招募人員、運(yùn)送人員及其他協(xié)助強(qiáng)迫勞動(dòng)的行為構(gòu)罪。所謂“招募”，是指以合法就業(yè)、待遇優(yōu)厚等誘騙手段，通過(guò)各種非法途徑，面向特定或不特定的群體招雇、征招、招聘、募集人員的行為。“運(yùn)送”是指用各種交通工具向強(qiáng)迫勞動(dòng)場(chǎng)所運(yùn)輸人員。其他協(xié)助行為，筆者認(rèn)為是指除招募、運(yùn)送人員外，為強(qiáng)迫勞動(dòng)的單位和個(gè)人轉(zhuǎn)移、窩藏或接收人員，也可以是指提供資金資助、提供衣食住行、通風(fēng)報(bào)信等行為。從協(xié)助行為的特性看，主要是為實(shí)施第一款強(qiáng)迫勞動(dòng)的人或單位提供人力、物力等保障或服務(wù)，不直接發(fā)生在強(qiáng)迫勞動(dòng)場(chǎng)所，與強(qiáng)迫勞動(dòng)這一行為本身并無(wú)太大的緊密度。如果系在強(qiáng)迫勞動(dòng)者對(duì)他人實(shí)施暴力、威脅、限制人身自由行為時(shí)直接起幫助作用的，如看門把院、站崗放哨、跟蹤監(jiān)視等，應(yīng)認(rèn)定為該條第一款強(qiáng)迫勞動(dòng)罪的共犯，而不適用第二款。

修正后的刑法第二百四十四條第三款對(duì)單位犯罪作了規(guī)定。該款所說(shuō)的“單位”與原規(guī)定中的“用人單位”主體在內(nèi)涵和外延上有重合但不同一?！坝萌藛挝弧睙o(wú)論在勞動(dòng)法領(lǐng)域或刑法意義上，其主體范圍包括兩類，第一類為法人單位，第二類為依法設(shè)立但不具有法人資格的民營(yíng)企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)等。單位犯罪中的“單位”，根據(jù)刑法第三十條及最高人民法院《關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問(wèn)題的解釋》之規(guī)定，是指機(jī)關(guān)，團(tuán)體，國(guó)有、集體所有的公司、企業(yè)、事業(yè)單位，依法設(shè)立的合資經(jīng)營(yíng)、合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和具有法人資格的獨(dú)資、私營(yíng)等公司、企業(yè)、事業(yè)單位。故“用人單位”中的第二類主體以及一些非法用工企業(yè)、組織或單位，如果實(shí)施強(qiáng)迫他人勞動(dòng)行為的，不能適用刑法第二百四十四條第三款，而只能按該條第一款或第二款認(rèn)定為自然人犯罪。

刑法修正案(八)降低了強(qiáng)迫勞動(dòng)的入罪門檻，只要實(shí)施了以暴力、威脅或限制人身自由方式強(qiáng)迫他人勞動(dòng)的，或是明知他人在實(shí)施前述行為而為其招募、運(yùn)送人員或以其他方式進(jìn)行協(xié)助的即構(gòu)罪，但將該行為作為可接受刑罰處罰的行為來(lái)評(píng)判，需區(qū)分行政違法性與刑事違法性的界限。在“兩高”尚未出臺(tái)相應(yīng)的司法解釋對(duì)該罪的立案標(biāo)準(zhǔn)以及何為“情節(jié)嚴(yán)重”作出規(guī)定前，筆者認(rèn)為需結(jié)合其行為性質(zhì)及造成的后果以及相關(guān)犯罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)來(lái)把握。

關(guān)于第一款。對(duì)于具有以下情形的，應(yīng)予立案追訴:長(zhǎng)時(shí)間無(wú)償強(qiáng)迫他人勞動(dòng)的;長(zhǎng)時(shí)間強(qiáng)迫他人進(jìn)行重體力勞動(dòng)或者以非人道手段對(duì)待被強(qiáng)迫勞動(dòng)者的;以暴力、威脅或限制人身自由的方法強(qiáng)迫他人勞動(dòng)達(dá)3人次以上的，或持續(xù)達(dá)3天以上的;使用暴力手段致3人以上輕微傷或致1至2人輕傷的;強(qiáng)迫他人勞動(dòng)，以致發(fā)生重大責(zé)任事故或重大安全生產(chǎn)事故的，等等。

所謂情節(jié)嚴(yán)重，是指以暴力、威脅或限制人身自由的方法強(qiáng)迫他人勞動(dòng)，情節(jié)惡劣的;以暴力、威脅或限制人身自由的方法強(qiáng)迫他人勞動(dòng)累計(jì)達(dá)10人次以上的，或持續(xù)達(dá)7天以上的;使用暴力手段致5人以上輕微傷或致3人以上輕傷的;強(qiáng)迫他人勞動(dòng)，以致發(fā)生重大責(zé)任事故或重大安全生產(chǎn)事故，情節(jié)特別嚴(yán)重的，等等。

關(guān)于第二款。行為人主觀上通常具有非法營(yíng)利或幫助逃避行政檢查或刑事偵查的動(dòng)機(jī)和目的。對(duì)于明知他人實(shí)施強(qiáng)迫勞動(dòng)行為的，為其招募、運(yùn)送、轉(zhuǎn)移、窩藏、接收人員5人次以上的，或是提供物質(zhì)幫助，非法獲利數(shù)額在2000元以上的，應(yīng)予以立案追訴;對(duì)于招募或運(yùn)送人員20人次以上，或提供物質(zhì)幫助，非法獲利數(shù)額在1萬(wàn)元以上的，應(yīng)認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”。