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提高法官直覺(jué)的準(zhǔn)確性,也即培養(yǎng)法官的專家直覺(jué)。盡管從業(yè)時(shí)間長(zhǎng)、積累了豐富經(jīng)驗(yàn)的法官可能已經(jīng)具備了專家直覺(jué),但是以下建議對(duì)于新手法官培養(yǎng)專家直覺(jué)而言或許是有用的。如前所述,產(chǎn)生專家直覺(jué)的主觀條件有兩個(gè):一是經(jīng)驗(yàn)或者說(shuō)模式庫(kù)(如象棋大師的棋局庫(kù))的儲(chǔ)備;二是識(shí)別技能的發(fā)揮。自然主義進(jìn)路中所研究的大師級(jí)棋手和消防指揮官,都有著十年以上的豐富經(jīng)驗(yàn)。那些在某一領(lǐng)域具有高水平表現(xiàn)的人和不具備高水平的人之間的差異,可以歸因于實(shí)踐的時(shí)間和質(zhì)量。發(fā)揮專家直覺(jué)的主要方式是識(shí)別,而充分的經(jīng)驗(yàn)積累是進(jìn)行準(zhǔn)確快速識(shí)別的基礎(chǔ)。因此,訓(xùn)練直覺(jué)準(zhǔn)確性的主觀條件主要是學(xué)習(xí)和積累經(jīng)驗(yàn),客觀條件則包括一個(gè)良好的環(huán)境,該環(huán)境需要能為直覺(jué)提供一個(gè)及時(shí)的、明確的、正確的反饋。
主觀方面:學(xué)習(xí)和經(jīng)驗(yàn)的積累
識(shí)別的基礎(chǔ)是經(jīng)驗(yàn)和知識(shí)的積累,而經(jīng)驗(yàn)和知識(shí)的積累是通過(guò)學(xué)習(xí)來(lái)完成的
越多地觀察到事物間的聯(lián)系,它們就越有可能被記住
通過(guò)聯(lián)結(jié)來(lái)學(xué)習(xí)和積累經(jīng)驗(yàn),可以較快、較輕松地學(xué)到有效的知識(shí)
識(shí)別的基礎(chǔ)是經(jīng)驗(yàn)和知識(shí)的積累,而經(jīng)驗(yàn)和知識(shí)的積累是通過(guò)學(xué)習(xí)來(lái)完成的。關(guān)于學(xué)習(xí)和經(jīng)驗(yàn)的積累,我們必須接受這樣一個(gè)事實(shí):人們所能作出的反應(yīng)的豐富程度,永遠(yuǎn)也比不上事物的變化類型。關(guān)注聯(lián)系或共變關(guān)系是一種重要且快速的學(xué)習(xí)途徑,即當(dāng)一件事發(fā)生時(shí),其他發(fā)生了什么事。但是,這些想法是如何在思維中結(jié)合的呢?一些簡(jiǎn)單的結(jié)合關(guān)系可能是由自動(dòng)化心智所提供的,因?yàn)樽詣?dòng)化心智傾向于自動(dòng)尋找事物間的因果關(guān)系,也可能是由環(huán)境中所能觀察到的規(guī)律提供的(例如,糖通常是甜的),或者來(lái)自過(guò)去的某種經(jīng)驗(yàn)(例如,沙發(fā)比椅子要重,因?yàn)檫^(guò)去的經(jīng)驗(yàn)表明,大的物體比小的物體要重)。
總體來(lái)說(shuō),越多地觀察到事物間的聯(lián)系,它們就越有可能被記住。這種學(xué)習(xí)方式即內(nèi)隱學(xué)習(xí),其涵蓋大量的經(jīng)驗(yàn)積累,而只需要最低程度的注意力。因此,諸多不同領(lǐng)域的專家表示,他們的直覺(jué)是通過(guò)長(zhǎng)期的經(jīng)驗(yàn)獲得的,而且是通過(guò)一種看起來(lái)無(wú)組織的方式。不過(guò),一個(gè)明顯的問(wèn)題是,記住大量共變關(guān)系的例子需要耗費(fèi)巨大的心理成本,而且事實(shí)上也很少有人會(huì)這么做,因而我們會(huì)學(xué)習(xí)一些捷徑或是一些概括性的東西,那就是規(guī)則。這些規(guī)則通常是從觀察中概括或抽象出來(lái)的,有時(shí)候甚至無(wú)法清晰地闡述。比如,在判例法國(guó)家,法官或律師或許會(huì)記住一些通行的、具有代表性的判例,但當(dāng)法院適用判例時(shí),它有時(shí)是在重構(gòu)規(guī)則,有時(shí)只是在重復(fù)存在于某個(gè)先前案件中或者從許多先前案例中提煉出來(lái)的規(guī)則。也就是說(shuō),當(dāng)法院在適用先例時(shí),它是在適用從先例中所歸納出的規(guī)則。
通過(guò)聯(lián)結(jié)來(lái)學(xué)習(xí)和積累經(jīng)驗(yàn),可以較快、較輕松地學(xué)到有效的知識(shí),并且由于這些知識(shí)與我們身處的環(huán)境密切相關(guān),因此會(huì)非常有用。不過(guò),通常人們所知道的聯(lián)系,不僅僅是通過(guò)內(nèi)隱學(xué)習(xí)形成,也可能是別人告訴他們的。從小到大,我們花了大量時(shí)間在學(xué)校里學(xué)習(xí)體系化的知識(shí),這些知識(shí)都是一些顯明的規(guī)則,或是知識(shí)獲取程序,諸如數(shù)學(xué)、統(tǒng)計(jì)學(xué)理論、方法論、科學(xué)推理的準(zhǔn)則等。這些知識(shí)是他人從理論和實(shí)踐中所提煉出來(lái)的。通過(guò)經(jīng)驗(yàn)所學(xué)到的知識(shí)和傳授性知識(shí)間的區(qū)別在于,學(xué)習(xí)傳授型的知識(shí)需要付出更多的努力。因?yàn)橥ㄟ^(guò)經(jīng)驗(yàn)的學(xué)習(xí)很大程度上幾乎不需要注意力,經(jīng)常是無(wú)意識(shí)的,因此是更為輕松的。而且,這些傳授型的知識(shí)如果不經(jīng)常使用,很快便會(huì)遺忘。不過(guò),這類知識(shí)對(duì)于人們一開(kāi)始構(gòu)建知識(shí)體系、把握要點(diǎn)和掌握恰當(dāng)?shù)姆椒ㄕ摴ぞ?,起到了基礎(chǔ)性的作用。
客觀方面:良好的學(xué)習(xí)環(huán)境
對(duì)于訓(xùn)練直覺(jué)的準(zhǔn)確性而言,尚且需要良好的學(xué)習(xí)環(huán)境
準(zhǔn)確的直覺(jué)是可以培養(yǎng)的
學(xué)習(xí)與積累經(jīng)驗(yàn)需要從觀察事物間的聯(lián)系開(kāi)始
盡管這些學(xué)習(xí)方式都是有效的,但對(duì)于訓(xùn)練直覺(jué)的準(zhǔn)確性而言,尚且需要良好的學(xué)習(xí)環(huán)境。如果學(xué)習(xí)環(huán)境是良好的,即一個(gè)能夠提供準(zhǔn)確、及時(shí)反饋的環(huán)境,那么有效的學(xué)習(xí)就會(huì)有結(jié)果。但如果學(xué)習(xí)環(huán)境是不佳的,即所提供的反饋是不及時(shí)的,且具有誤導(dǎo)性,那么就不能有效地訓(xùn)練直覺(jué)的準(zhǔn)確性。
需要注意的是,人們可以通過(guò)他們的經(jīng)驗(yàn)來(lái)學(xué)習(xí)內(nèi)容和規(guī)則,但不能通過(guò)他們沒(méi)有的經(jīng)驗(yàn)來(lái)學(xué)習(xí)。實(shí)際上,當(dāng)依據(jù)某一信念來(lái)采取行動(dòng)時(shí),實(shí)際上破壞了驗(yàn)證該信念是否正確的機(jī)會(huì),也失去了我們驗(yàn)證其他信念是否更好的機(jī)會(huì)。因?yàn)槲覀冎粫?huì)收到我們所采取的行動(dòng)的反饋,而這一反饋或許只能說(shuō)明我們的信念沒(méi)有什么大問(wèn)題,但這一信念是否最佳,則是無(wú)從得知的。也就是說(shuō),我們可能會(huì)被一些次優(yōu)的行為規(guī)則所“誤導(dǎo)”。因此,我們所收到的反饋是非常重要的。它可以是具有指導(dǎo)性的,也可以是具有誤導(dǎo)性的。比如,在某次司法裁判中,法官選擇以一種迎合民意的方式處理了一個(gè)案件,這種處理方式也許取得了一定的良好效果,或者這種方式對(duì)于法治的不良影響沒(méi)有及時(shí)體現(xiàn)出來(lái)。于是,法官滿足于他所選用的處理方式所得到的結(jié)果,在下次裁判另一個(gè)引起公眾意見(jiàn)的案件時(shí),他仍然選擇聽(tīng)從公眾意見(jiàn)。而這種處理方式并不是最佳的,他所取得的良好效果實(shí)際上對(duì)他形成誤導(dǎo)。遺憾的是,這種所謂的良好效果,還會(huì)不斷地維持和強(qiáng)化他的信念。因此,一個(gè)良好的學(xué)習(xí)環(huán)境非常重要。人們是否能從經(jīng)驗(yàn)中獲取正確的和錯(cuò)誤的教訓(xùn),就取決于他們的學(xué)習(xí)環(huán)境的特點(diǎn)。
有兩類因素影響我們從經(jīng)驗(yàn)中學(xué)習(xí)。一類是反饋的質(zhì)量;另一類是錯(cuò)誤的后果。這兩類因素會(huì)影響我們所看到的聯(lián)系,以及對(duì)這些聯(lián)系所賦予的重要性。圖4.8中,橫軸代表了反饋的質(zhì)量,分別從不相關(guān)到相關(guān)。利用迅速和準(zhǔn)確的反饋,我們可以既快速又準(zhǔn)確地學(xué)習(xí)。而如果反饋是混亂的、遲延的、不確定的,那么通過(guò)聯(lián)系來(lái)學(xué)習(xí)的過(guò)程就遭到了破壞。圖4.8中,縱軸所代表的是學(xué)習(xí)過(guò)程中所遇到的錯(cuò)誤的嚴(yán)重程度,也即直覺(jué)的準(zhǔn)確程度。處于底部的環(huán)境是寬松的,而頂部的環(huán)境是嚴(yán)苛的。有時(shí)候,一些直覺(jué)判斷并不需要具有高度的準(zhǔn)確性,其所起到的只需要是一個(gè)大致的指示作用就可以了,因?yàn)槿绻谠摥h(huán)境中,人們能及時(shí)收到正確的反饋,就能夠糾正不正確的判斷。比如,對(duì)于一個(gè)刑事法官而言,他在審理指控合同詐騙犯罪案件時(shí),可能想到了合同民事糾紛的情況。而合同詐騙罪和合同民事糾紛的界限,是行為人主觀上是否具有非法占有他人財(cái)物的目的。而能夠說(shuō)明行為人具有非法占有目的的外化行為要素有:(1)合同主體資格不真實(shí);(2)行為人無(wú)履約能力;(3)行為人采取詐騙的行為手段;(4)行為人無(wú)履行合同的實(shí)際行動(dòng);(5)行為人主觀上不想履行是合同沒(méi)有履行的主要原因;(6)行為人的履行態(tài)度不積極;(7)行為人對(duì)財(cái)物進(jìn)行非法處置;(8)行為人的事后態(tài)度不積極。法官只要想到了民事合同糾紛的情況,就只需考察一下行為人是否存在這些行為,就可以確定其是否構(gòu)成合同詐騙罪。法官在審理某個(gè)案件的過(guò)程中,他可能想到了一種處理案件的方式,這一處理方式是來(lái)自一個(gè)類似案件的,那么他只需要查閱一下該類似案件,就可以確認(rèn)該案件所適用的規(guī)則是否適用于手頭案件?;蛘?,某一刑事案件被告人的犯罪事實(shí)可能已經(jīng)構(gòu)成了某一罪名,法官只要查閱一下該項(xiàng)罪名的構(gòu)成要件,就可以確認(rèn)自己的判斷是否正確。但在某些情形中,直覺(jué)判斷必須高度準(zhǔn)確,因?yàn)橐恍┪⑿〉腻e(cuò)誤都可能導(dǎo)致嚴(yán)重的后果,比如某一故意殺人案件被告人實(shí)施犯罪的情節(jié),是否達(dá)到了判處死刑立即執(zhí)行的程度。
當(dāng)反饋是相關(guān)時(shí),就比較易于進(jìn)行準(zhǔn)確的學(xué)習(xí),當(dāng)從一個(gè)寬松的環(huán)境到一個(gè)更為嚴(yán)格的環(huán)境中時(shí),這一準(zhǔn)確性就會(huì)得到提高。當(dāng)錯(cuò)誤成本更高時(shí),判斷會(huì)更加準(zhǔn)確。然而,當(dāng)反饋不相關(guān)時(shí),學(xué)習(xí)可能變得不再適合。當(dāng)環(huán)境寬松時(shí),就可能不會(huì)意識(shí)到自己學(xué)了錯(cuò)誤的東西,可能導(dǎo)致一種毫無(wú)根據(jù)的盲目自信。不相關(guān)但嚴(yán)格的環(huán)境可能是非常危險(xiǎn)的。在這樣一個(gè)環(huán)境中,所觀察到的結(jié)果是與他的行為直接聯(lián)系的,但是由于外部環(huán)境不能向他提供正確的反饋,讓他誤以為錯(cuò)誤行為是正確的,從而堅(jiān)持自己的看法,這導(dǎo)致的后果將是很嚴(yán)重的。因此,對(duì)于培養(yǎng)準(zhǔn)確直覺(jué)而言,環(huán)境整體上可大致分為兩類——良性的和不良的。直覺(jué)的質(zhì)量很大程度上取決于獲得直覺(jué)時(shí)的環(huán)境。良性環(huán)境可以培養(yǎng)好的直覺(jué),不良的環(huán)境則不能。學(xué)習(xí)環(huán)境這一概念對(duì)于培養(yǎng)直覺(jué)而言有著重要意義。首先,它提供了一個(gè)衡量直覺(jué)有效性的框架。其次,它指出了培養(yǎng)良好的直覺(jué)所需要的環(huán)境類型。
結(jié)合上述,準(zhǔn)確的直覺(jué)是可以培養(yǎng)的。概括地講,主要包括:(1)積累知識(shí),主要是想要提高直覺(jué)準(zhǔn)確度的領(lǐng)域內(nèi)的知識(shí);(2)獲取專業(yè)的指導(dǎo)和準(zhǔn)確的反饋;(3)構(gòu)建記憶體系,打破工作記憶的局限性,更有效地吸收和處理信息;(4)尋找聯(lián)系,發(fā)現(xiàn)所面臨的問(wèn)題與已有經(jīng)驗(yàn)間的相似性,而不是強(qiáng)行想出一個(gè)框架來(lái)解決問(wèn)題;(5)調(diào)整做事方式,獲取新的技能;(6)不斷地實(shí)踐。
具體而言,根據(jù)自動(dòng)化心智的特點(diǎn),對(duì)于培養(yǎng)直覺(jué)的準(zhǔn)確性,第一,我們需要尋求或創(chuàng)造一個(gè)良性的環(huán)境。我們所學(xué)很多都取決于我們所處的環(huán)境的特點(diǎn)。而且,自動(dòng)化心智中存在內(nèi)隱學(xué)習(xí)這樣一個(gè)模塊,環(huán)境會(huì)對(duì)自動(dòng)化心智產(chǎn)生潛移默化的影響。第二,我們需要積極尋求準(zhǔn)確的反饋,獲取專業(yè)的指導(dǎo),尤其是在不良的環(huán)境中。第三,承認(rèn)我們的情緒。情緒是我們的直覺(jué)機(jī)制的一部分,我們應(yīng)該了解我們的情緒,因?yàn)槲覀兊那榫w有時(shí)可能提供了一些非常重要的需要我們考慮的信息,即使這些情緒很模糊。第四,探索聯(lián)系。在培養(yǎng)直覺(jué)時(shí),我們需要有意識(shí)地尋找一些聯(lián)系,這些聯(lián)系可能并不能通過(guò)邏輯化的思維獲得。前面提到過(guò),自動(dòng)化心智對(duì)于敘述模式特別敏感。也就是說(shuō),為了尋找和發(fā)現(xiàn)聯(lián)系,我們需要培養(yǎng)一定的想象力。這樣一種探索可能會(huì)比邏輯分析有更多成效,因?yàn)槁?lián)系會(huì)引發(fā)進(jìn)一步的聯(lián)系,再引發(fā)進(jìn)一步的聯(lián)系。第五,接受選擇間的沖突。當(dāng)我們面臨選擇難題時(shí),我們很容易就訴諸自動(dòng)化加工,就是“隨便挑一個(gè)”。這時(shí),至少考慮一下“作出這樣的選擇,我會(huì)收益什么,損失什么?”,就迫使自己進(jìn)行基本程度的思考和分析,避免啟發(fā)式的直覺(jué)。
如果要培養(yǎng)出準(zhǔn)確的直覺(jué),也需要花很大一部分時(shí)間指導(dǎo)類型二加工,也即有意識(shí)地對(duì)經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行總結(jié),從經(jīng)驗(yàn)中學(xué)習(xí)。直覺(jué)通常以一種自動(dòng)化的方式通過(guò)經(jīng)驗(yàn)獲得,因而培養(yǎng)直覺(jué)有必要提高從經(jīng)驗(yàn)中學(xué)習(xí)的能力。首先,我們需要做到了解自身從經(jīng)驗(yàn)中學(xué)習(xí)的方式。比如,經(jīng)常質(zhì)疑一下自己所已經(jīng)了解的知識(shí),從而取得更有效的進(jìn)步。從經(jīng)驗(yàn)中學(xué)習(xí)一般可以分為四個(gè)階段:觀察、推測(cè)、檢驗(yàn)和一般化。
學(xué)習(xí)與積累經(jīng)驗(yàn)需要從觀察事物間的聯(lián)系開(kāi)始。著名的小說(shuō)人物福爾摩斯曾說(shuō):“在掌握數(shù)據(jù)之前就建立理論,這是很危險(xiǎn)的。因?yàn)槿藗儠?huì)在不知不覺(jué)間歪曲事實(shí)以配合理論,而不是由理論來(lái)配合事實(shí)?!北M管如此,為了搜集資料,我們還是得要知道我們要找些什么,因此,我們還是需要一個(gè)理論來(lái)提供線索。前一種方法試圖在排除既有的理論觀點(diǎn)影響的基礎(chǔ)上處理問(wèn)題,而后一種則需要在很大程度上依賴某一方面的背景性知識(shí)來(lái)指導(dǎo)對(duì)線索的尋找。這兩種方式都很重要,但它們看起來(lái)是彼此矛盾的。這類似于第三章中所提到的“自下而上的加工”和“自上而下的加工”,說(shuō)得更明確一點(diǎn),一種可以認(rèn)為是“數(shù)據(jù)推動(dòng)的加工”;另一種可以認(rèn)為是“理論內(nèi)置型的加工”。這兩種加工方式,也是法官審判案件過(guò)程中可能適用的方式。一些法官可能會(huì)從案件事實(shí)和法律規(guī)則出發(fā),進(jìn)行嚴(yán)格的法律推理,最后得出一個(gè)結(jié)論。但是,有越來(lái)越多的法學(xué)家指出,法官實(shí)際裁判案件的過(guò)程,并不遵循這樣一種按部就班的模式,而是在大致了解案情后,就先形成了一個(gè)裁判結(jié)論,然后再回過(guò)來(lái)尋找支持這一結(jié)論的事實(shí)和法律。
需要注意的是,“理論內(nèi)置型”技術(shù)有助于人們看到別人看不到的東西,因此,這是一種真正的專業(yè)技術(shù)。一般而言,知識(shí)有助于人們快速地理解大量信息,可以幫助人們抓住重點(diǎn)信息,過(guò)濾掉無(wú)用信息。對(duì)于專業(yè)的法官而言,他們不僅知道更多的案例,而且他們通曉這些案件判決所依據(jù)的規(guī)范或法理,從而他們能迅速想到與待決案件相類似的案件,或是需要用到的法條或理論,因而他們能更清楚地知道,待決案件中需要了解的重點(diǎn)信息是什么。我們需要接受,我們的觀察通常都或多或少地受到既有知識(shí)的影響。不過(guò),“數(shù)據(jù)推動(dòng)型”技術(shù)有利于提高一個(gè)人整體的觀察技術(shù)。拋開(kāi)既有視角,從一個(gè)不同的視角觀察,可能會(huì)有新的發(fā)現(xiàn)。這方面的建議主要包括留心觀察周圍的事物,記住一些細(xì)節(jié)。簡(jiǎn)言之,就是經(jīng)常做一些有助于從一些新的視角看待事物的行為,以逐漸養(yǎng)成習(xí)慣。
一般而言,為了避免犯啟發(fā)式的錯(cuò)誤,通常的建議是人們不要進(jìn)行推測(cè)。因?yàn)橐坏┳鞒隽四硞€(gè)決定,想到了某種解釋,要再進(jìn)行思考或推翻先前的決定和解釋,將是十分困難的。如果通過(guò)其他途徑又獲得了某種解釋或需要作出不同的決定,會(huì)給人造成困惑和不確定。而且,推測(cè)也可能導(dǎo)致驟下結(jié)論,從而易出現(xiàn)錯(cuò)誤和偏差。但是,推測(cè)也有其優(yōu)勢(shì),它有助于從一個(gè)不同的視角處理問(wèn)題。在進(jìn)行推測(cè)時(shí),有時(shí)會(huì)發(fā)揮感知能力,會(huì)進(jìn)行換位思考,從而實(shí)現(xiàn)從多個(gè)角度看問(wèn)題。
在作出了推測(cè)后,需要對(duì)這一推測(cè)進(jìn)行檢驗(yàn)。即當(dāng)人們從一個(gè)假設(shè)中獲得了某種信念時(shí),他們會(huì)自然而然地尋找確證這一假設(shè)的證據(jù),然后強(qiáng)化自己的信念,而不是尋找相反的證據(jù)。這就會(huì)使檢驗(yàn)失去其意義。因此,在進(jìn)行檢驗(yàn)時(shí),有這樣一條建議,即考慮相反的情形,比如當(dāng)你認(rèn)為你所想的是一個(gè)好的想法(決定)時(shí),問(wèn)問(wèn)自己什么會(huì)令你改變這一看法,以及使你改變想法所需要的證據(jù)是什么。當(dāng)我們經(jīng)常做這樣的考慮的時(shí)候,一種最佳的情形是,將這樣一種思維方式變?yōu)槲覀兊闹庇X(jué)。通常,一些能使人改變想法的消極證據(jù)是很難找到的,但是,為了作出一個(gè)好的決策,這是必須要進(jìn)行的步驟。尋找相反證據(jù)的能力也是可以鍛煉的。不過(guò),在司法裁判背景下,原被告雙方(控辯雙方)可能為法官提供了現(xiàn)成的相沖突的證據(jù),這有助于法官?gòu)?qiáng)化類型二的加工,檢驗(yàn)自己的假設(shè)。除了自己檢驗(yàn)假設(shè)以及檢驗(yàn)相反假設(shè)的方式外,也可以通過(guò)團(tuán)隊(duì)討論的方式進(jìn)行檢驗(yàn),即向團(tuán)隊(duì)提出自己的看法,由團(tuán)隊(duì)中的其他人提出批評(píng)和建議。在司法制度中,合議庭的設(shè)置,以及英美法上全院列席審判、陪審團(tuán)審判,都是對(duì)個(gè)人假設(shè)提供建議的方式。
最后,從經(jīng)驗(yàn)中有所收獲以后,進(jìn)行一般化也是一個(gè)重要的步驟。最初的學(xué)習(xí),通常是在某個(gè)情境下進(jìn)行的,而真正地掌握一項(xiàng)技能,需要能舉一反三。因此,需要對(duì)學(xué)到的東西不斷進(jìn)行總結(jié),從而才能在一個(gè)陌生的情境中靈活地運(yùn)用。在美國(guó)法學(xué)院的案例教學(xué)中,通常師生都會(huì)針對(duì)某個(gè)案例進(jìn)行所謂蘇格拉底式的對(duì)話。學(xué)生需要對(duì)案例的事實(shí)進(jìn)行敘述,會(huì)被問(wèn)到該案的正確結(jié)果,并被要求給出可以支持該結(jié)果的規(guī)則或原則,隨后老師會(huì)挑戰(zhàn)學(xué)生最初所提出的規(guī)則,讓學(xué)生感受到他最初所選擇的規(guī)則可能會(huì)導(dǎo)致不恰當(dāng)?shù)倪m用,這是蘇格拉底式提問(wèn)的典型模式,也是以上這樣一個(gè)過(guò)程的濃縮。對(duì)于這樣的案例討論課而言,真正需要掌握的是規(guī)則的一般化適用。直覺(jué)的培養(yǎng)過(guò)程也是如此。上述這樣一個(gè)觀察、推測(cè)、檢驗(yàn)、一般化的過(guò)程,需要在不同的情境中不斷地進(jìn)行重復(fù)和訓(xùn)練,如果發(fā)現(xiàn)自己得出的直覺(jué)是準(zhǔn)確的,就需要對(duì)這一過(guò)程中的一些要點(diǎn)進(jìn)行提煉和總結(jié),如果發(fā)現(xiàn)某次直覺(jué)是不準(zhǔn)確的,也需要反思其中的錯(cuò)誤。這一過(guò)程,在最初進(jìn)行時(shí),是十分耗時(shí)費(fèi)力的。在最初訓(xùn)練時(shí),可以先重點(diǎn)鍛煉一兩種能力,隨后逐漸加入新的能力訓(xùn)練。隨著時(shí)間的推移,經(jīng)過(guò)不斷地訓(xùn)練和實(shí)踐,實(shí)際所培養(yǎng)起的,是一種批判性和反思性的思維。由于類型二加工的行為重復(fù)多次之后,這些行為就會(huì)變成類型一的加工。因而這樣一個(gè)思維過(guò)程,將會(huì)變成一個(gè)自動(dòng)化的過(guò)程。
法官直覺(jué)準(zhǔn)確性的制度保障
法官的專家直覺(jué)在司法裁判中發(fā)揮著至關(guān)重要的作用
司法環(huán)境需要能夠向法官提供準(zhǔn)確和及時(shí)的反饋,從而有助于法官發(fā)現(xiàn)和糾正其直覺(jué)中的錯(cuò)誤,為法官在未來(lái)的裁判中形成準(zhǔn)確的直覺(jué)創(chuàng)造條件
法官的專家直覺(jué)在司法裁判中發(fā)揮著如此至關(guān)重要的作用,因此,提高法官直覺(jué)的準(zhǔn)確性也顯得重要起來(lái)。為了達(dá)成這一目的,除了法官本身要積累更多的經(jīng)驗(yàn)之外,首先,司法制度需要能夠?yàn)榉ü龠M(jìn)行準(zhǔn)確的識(shí)別創(chuàng)造以下兩個(gè)條件:一是必須能夠向法官提供案件相關(guān)情況的充分有效的線索;二是法官必須有機(jī)會(huì)了解相關(guān)的線索。訴訟程序確保了這兩個(gè)條件的滿足。訴訟程序和證據(jù)規(guī)則要求訴訟主體提供有關(guān)證據(jù),當(dāng)然,訴訟雙方為了勝訴,也會(huì)主動(dòng)提供盡可能全面的證據(jù),從而保證法官能夠有機(jī)會(huì)獲取充分有效的線索。
其次,司法環(huán)境需要能夠向法官提供準(zhǔn)確和及時(shí)的反饋,從而有助于法官發(fā)現(xiàn)和糾正其直覺(jué)中的錯(cuò)誤,為法官在未來(lái)的裁判中形成準(zhǔn)確的直覺(jué)創(chuàng)造條件。通過(guò)外界環(huán)境的反饋,法官能夠意識(shí)到自己在哪些地方作出了直覺(jué)判斷,以及了解自己的直覺(jué)是否是準(zhǔn)確的:如果是準(zhǔn)確的,那么他存儲(chǔ)的記憶就不需要修改,也不需要反省他對(duì)直覺(jué)的運(yùn)用,下次仍然可以對(duì)直覺(jué)加以信賴;如果信息反饋表明他的直覺(jué)是錯(cuò)誤的,那么他就需要反思具體是哪一個(gè)環(huán)節(jié)發(fā)生了錯(cuò)誤,是存儲(chǔ)在長(zhǎng)期記憶中的模式發(fā)生了錯(cuò)誤,還是他識(shí)別待決案件的線索時(shí)發(fā)生了錯(cuò)誤。在發(fā)現(xiàn)錯(cuò)誤后,法官需要思考如何改進(jìn)的問(wèn)題,為下次產(chǎn)生更為準(zhǔn)確的直覺(jué)打下基礎(chǔ)。在這一點(diǎn)上,司法制度也在一定程度上提供了保障。司法層級(jí)體系的設(shè)置,使上訴法院能夠及時(shí)向初審法院提供反饋(如果案件進(jìn)入了上訴程序)。合議庭的設(shè)置會(huì)比上訴法院提供更為及時(shí)的信息反饋,如果案件沒(méi)有進(jìn)入上訴程序,合議庭也能保證法官得到反饋。在一些受到廣泛關(guān)注的案件中,法官甚至也可以從公眾意見(jiàn)和媒體方面直接獲得反饋??傊?,司法制度的設(shè)計(jì)本身,也有利于法官逐步培養(yǎng)起準(zhǔn)確的專家直覺(jué)。司法制度的設(shè)計(jì),可以從本書的研究中獲得諸多支持性的論據(jù)。
「法官?zèng)Q策的思維模型」
張曉笑 | 作品
張曉笑 | 浙江嘉興人,浙江大學(xué)光華法學(xué)院法學(xué)博士,現(xiàn)為浙江理工大學(xué)法政學(xué)院講師,主要從事法理學(xué)的教學(xué)和科研工作。
本 | 書 | 推 | 介
法官在司法裁判中會(huì)受到諸多因素的影響,這些因素是雜亂無(wú)章地影響法官裁判,還是遵循一定的認(rèn)知規(guī)律?本書將心理學(xué)中的三重心智模型理論運(yùn)用于司法決策過(guò)程的建模中,設(shè)計(jì)了一個(gè)有層次的,兼顧事實(shí)、規(guī)范、法官的價(jià)值觀和政策考量等多重因素的法官?zèng)Q策的思維模型,并對(duì)各種因素如何影響法官?zèng)Q策的過(guò)程展開(kāi)描述與分析,進(jìn)而為法官的審判實(shí)踐和司法制度建設(shè)提供指引與參考。
CONTENTS
━
第一章導(dǎo)論
第一節(jié)如何決策?何種模型?
第二節(jié)本書基本思路
第三節(jié)主要概念說(shuō)明
一、直覺(jué)
二、雙重加工理論
三、假設(shè)性思考
四、認(rèn)知去耦
五、認(rèn)知風(fēng)格
六、司法哲學(xué)
第二章 法官?zèng)Q策研究中對(duì)心理學(xué)視角的引入
第一節(jié)背景:從法律現(xiàn)實(shí)主義到法律與認(rèn)知—行為科學(xué)
一、法律現(xiàn)實(shí)主義
二、傳統(tǒng)法律心理學(xué)
三、法律與認(rèn)知—行為科學(xué)
第二節(jié)行為主義心理學(xué)視角下法官?zèng)Q策研究的主要模型和理論
一、傳統(tǒng)模型:法律模型
二、心理學(xué)視角的初步引入:態(tài)度模型
三、一個(gè)綜合性的理論:策略模型
四、社會(huì)心理學(xué)視角的研究:受眾理論
第三節(jié)認(rèn)知—行為科學(xué)視角下法官?zèng)Q策研究的最新進(jìn)展
第四節(jié)提出一個(gè)法官?zèng)Q策思維模型的意義
第三章法官?zèng)Q策思維模型的理論基礎(chǔ):三重心智模型
第一節(jié)三重心智模型的基礎(chǔ):雙重加工理論
一、概述
二、類型一加工和類型二加工的特征
第二節(jié)雙重加工模型的運(yùn)作
一、類型一加工
二、類型二加工
三、兩種加工的協(xié)同運(yùn)作
第三節(jié)三重心智模型的提出
一、概述
二、證明存在反思心智的相關(guān)研究
三、三種心智的個(gè)體差異
第四節(jié)基于雙重加工理論所提出的司法裁判模型
一、直覺(jué)—壓制模型
二、發(fā)現(xiàn)—證立模型
三、發(fā)現(xiàn)—檢驗(yàn)—證立模型
四、“自下而上的加工和自上而下的加工”法律推理模型
第四章自動(dòng)化心智在法官?zèng)Q策中的應(yīng)用:運(yùn)用直覺(jué)的裁判
第一節(jié)直覺(jué)裁判的表現(xiàn)
一、哈奇森的“預(yù)感”
二、弗蘭克的直覺(jué)
三、法感裁判論
四、自動(dòng)化心智對(duì)直覺(jué)和法感的說(shuō)明
第二節(jié)法官直覺(jué)的易錯(cuò)性
一、直覺(jué)研究的兩種進(jìn)路
二、直覺(jué)研究的啟發(fā)式和偏差進(jìn)路
三、對(duì)直覺(jué)偏差的克服
第三節(jié)直覺(jué)的準(zhǔn)確性問(wèn)題
一、直覺(jué)研究的自然主義進(jìn)路
二、直覺(jué)的產(chǎn)生機(jī)制
三、直覺(jué)準(zhǔn)確性的心理學(xué)基礎(chǔ):生態(tài)理性
第四節(jié)法官直覺(jué)的準(zhǔn)確性
一、法律發(fā)現(xiàn)
二、類比推理
三、認(rèn)知門檻
四、經(jīng)驗(yàn)法則
第五節(jié)提高法官直覺(jué)準(zhǔn)確性的建議
一、主觀方面:學(xué)習(xí)和經(jīng)驗(yàn)的積累
二、客觀方面:良好的學(xué)習(xí)環(huán)境
三、法官直覺(jué)準(zhǔn)確性的制度保障
第五章算法心智與反思心智的合作:對(duì)法律和事實(shí)因素的假設(shè)性思考
第一節(jié)假設(shè)性思考概述
一、法律背景下假設(shè)性思考的一般適用
二、假設(shè)性思考的三個(gè)特征
第二節(jié)假設(shè)性思考可能出現(xiàn)的問(wèn)題及處理
一、反思心智未能發(fā)起假設(shè)性思考
二、假設(shè)性思考沒(méi)能壓制可能錯(cuò)誤的直覺(jué)
三、因法官算法心智的知識(shí)庫(kù)所導(dǎo)致的問(wèn)題及處理
第三節(jié)假設(shè)性思考在司法裁判中的適用
一、假設(shè)性思考在陪審團(tuán)審判中的初步運(yùn)用:故事模型
二、常規(guī)案件:假設(shè)性思考與事實(shí)因素
三、非常規(guī)案件:假設(shè)性思考與法律因素
第四節(jié)法官對(duì)假設(shè)性思考的選擇
一、認(rèn)知融貫性與法官的滿意性
二、法官所追求的目標(biāo)對(duì)假設(shè)性思考的影響
第六章反思心智的個(gè)體差異:認(rèn)知風(fēng)格對(duì)法官裁判目標(biāo)的影響
第一節(jié)認(rèn)知風(fēng)格概述
一、認(rèn)知風(fēng)格個(gè)體差異的衡量標(biāo)尺
二、狐貍型與刺猬型認(rèn)知風(fēng)格
三、了解法官的認(rèn)知風(fēng)格的意義
第二節(jié)狐貍型認(rèn)知風(fēng)格
一、狐貍型認(rèn)知風(fēng)格者的司法哲學(xué)
二、謙虛的司法狐貍:最低限度主義者
三、自信的司法狐貍:實(shí)用主義者
四、最低限度主義與實(shí)用主義的區(qū)別
第三節(jié)刺猬型認(rèn)知風(fēng)格
一、刺猬型認(rèn)知風(fēng)格者的司法哲學(xué)
二、斯卡利亞的文本主義
三、德沃金的整全性理論
第四節(jié)認(rèn)知風(fēng)格對(duì)司法制度建設(shè)的意義
一、狐貍型認(rèn)知風(fēng)格及相應(yīng)司法哲學(xué)的優(yōu)缺點(diǎn)
二、刺猬型認(rèn)知風(fēng)格及相應(yīng)司法哲學(xué)的優(yōu)缺點(diǎn)
三、認(rèn)知風(fēng)格對(duì)我國(guó)司法制度建設(shè)的影響
第七章結(jié)語(yǔ)法官?zèng)Q策:來(lái)自心理學(xué)視角的闡釋和啟發(fā)
參考文獻(xiàn)
圖表目錄
圖1.1影響法官?zèng)Q策的因素3
圖2.1意識(shí)形態(tài)軸上的案件“激勵(lì)”位置
圖2.2意識(shí)形態(tài)軸上的法官態(tài)度位置
表3.1雙重加工和高級(jí)認(rèn)知雙系統(tǒng)理論的特征
圖3.1認(rèn)知去耦模型
圖3.2雙重加工模型
圖3.3擴(kuò)展版雙重加工模型
圖3.4三重心智模型簡(jiǎn)圖
圖3.5三重心智模型詳圖
圖4.1事實(shí)與規(guī)范的“等置”模型
圖4.2趨完傾向示意
圖4.3格式塔理論示意
表4.1幾種常用啟發(fā)式的具體步驟
表4.2比較不同決策策略的20種情境
圖4.4跨越20種環(huán)境測(cè)試的總成績(jī)
圖4.5司法決策門檻的一般模型
圖4.6英國(guó)兩個(gè)地方法庭作出保釋決定過(guò)程
圖4.7法律解釋方法適用位階
圖4.8學(xué)習(xí)環(huán)境結(jié)構(gòu)
圖5.1故事情節(jié)的基本模型
圖5.2崔英杰案的故事建構(gòu)Ⅰ
圖5.3崔英杰案的故事建構(gòu)Ⅱ
圖5.4瀘州遺贈(zèng)案的兩難設(shè)定模型
表5.1模型建構(gòu)的準(zhǔn)備:對(duì)拉茨拉夫案所涉問(wèn)題的分析
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