《民法典》的制定出臺，
無疑是2020年法考的重中之重！
無論是常規(guī)考點還是全新規(guī)定！
你都需要了然于心！
接下來，
快速學(xué)習(xí)回顧！
注意啦
01
讓與擔(dān)保
（一）概念
（1）概念
讓與擔(dān)保（又稱“擔(dān)保性所有權(quán)讓與”），指債務(wù)人或第三人與債權(quán)人約定，為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或第三人將其物（一般為動產(chǎn)）的所有權(quán)移轉(zhuǎn)給債權(quán)人，以擔(dān)保債務(wù)的履行。若債務(wù)人不履行到期債務(wù)，債權(quán)人有權(quán)就擔(dān)保物優(yōu)先受償。
同時，因為債權(quán)人移轉(zhuǎn)所有權(quán)的目的在于擔(dān)保，所以，一般而言，并不向債權(quán)人移轉(zhuǎn)物的直接占有，而是采用“占有改定”的方式，使債權(quán)人取得對物的間接占有，擔(dān)保人（債務(wù)人或者第三人）仍直接占有該物。
（2）讓與擔(dān)保與物權(quán)法定
若持“剛性的”物權(quán)法定主義，所謂物權(quán)法定中的法僅限于全國人大及其常委會制定的法律，則讓與擔(dān)保違反物權(quán)法定。
若持“物權(quán)法定緩和主義”，所謂物權(quán)法的法，不僅包括全國人大及其常委制定的法律，還包括習(xí)慣法。
在我國長期經(jīng)濟實踐中，已經(jīng)形成了承認讓與擔(dān)保物權(quán)的習(xí)慣法，故讓與擔(dān)保不違反物權(quán) 法定。
為了克服融資難，融資貴之問題，同時本著務(wù)實精神，最高人民法院在制定《九民紀要》第 71 條采“物權(quán)法定緩和說”。讓與擔(dān)保，若已經(jīng)以法定方式完成財產(chǎn)權(quán)變動的公示（動產(chǎn)已交付債 權(quán)人；不動產(chǎn)已為債權(quán)人辦理過戶登記），自公示完成時，發(fā)生物權(quán)效力。
（二）讓與擔(dān)保的效力《九民紀要》第71條
（1）法條
《九民紀要》第71條第一款：“債務(wù)人或者第三人與債權(quán)人訂立合同，約定將財產(chǎn)形式上轉(zhuǎn)讓至債權(quán)人名下，債務(wù)人到期清償債務(wù)，債權(quán)人將該財產(chǎn)返還給債務(wù)人或第三人，債務(wù)人到期沒有清償債務(wù)，債權(quán)人可以對財產(chǎn)拍賣、變賣、折價償還債權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定合同有效。合同如果約定債務(wù)人到期沒有清償債務(wù)， 財產(chǎn)歸債權(quán)人所有的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定該部分約定無效，但不影響合同其他部分的效力”。
《九民紀要》第71條第二款：“當(dāng)事人根據(jù)上述合同約定，已經(jīng)完成財產(chǎn)權(quán)利變動的公示方式轉(zhuǎn)讓至債權(quán)人名下，債務(wù)人到期沒有清償債務(wù)，債權(quán)人請求確認財產(chǎn)歸其所有的，人民法院不予支持，但債權(quán)人請求參照法律關(guān)于擔(dān)保物權(quán)的規(guī)定對財產(chǎn)拍賣、變賣、折價優(yōu)先償還其債權(quán)的，人民法院依法予以支持。債務(wù)人因 到期沒有清償債務(wù)，請求對該財產(chǎn)拍賣、變賣、折價償還所欠債權(quán)人合同項下債務(wù)的，人民法院亦應(yīng)依法予以支持?！?/p>
（2）構(gòu)成要件
1.讓與擔(dān)保合同有效；
2.讓與人有處分權(quán)；
3.須經(jīng)公示。
（3）法律效力
1.對擔(dān)保物享有優(yōu)先受償權(quán)。
2.流質(zhì)契約無效。
02
后讓與擔(dān)保
（一）法條
《民間借貸規(guī)定》第24條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人以簽訂買賣合同作為民間借貸合同的擔(dān)保，借款到期后借款人不能還款，出借人請求履行買賣合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照民間借貸法律關(guān)系審理， 并向當(dāng)事人釋明變更訴訟請求。當(dāng)事人拒絕變更的，人民法院裁定駁回起訴。”
《民間借貸規(guī)定》第24條第二款規(guī)定：“按照民間借貸法律關(guān)系審理作出的判決生效后，借款人不履行生效判決確定的金錢債務(wù)，出借人可以申請拍賣買賣合同標的物，以償還債務(wù)。就拍賣所得的價款與應(yīng)償還借款本息之間的差額，借款人或者出借人有權(quán)主張返還或補償。
（二）構(gòu)成要件
1.讓與擔(dān)保合同有效；
2.讓與人有處分權(quán)。
注意：無須公示。
（三）法律效力
1.對擔(dān)保物無優(yōu)先受償權(quán)；
2.流質(zhì)契約無效。
03
讓與擔(dān)保與后讓與擔(dān)保的區(qū)分
讓與擔(dān)保 | 后讓與擔(dān)保 | |
原則 | 讓與擔(dān)保協(xié)議+處分權(quán)+交付/登記 | 讓與擔(dān)保協(xié)議+處分權(quán) |
公示 | 須公示 | 無須公示 |
公示 時點 | 擔(dān)保成立后，擔(dān)保實現(xiàn)前，擔(dān)保人將擔(dān)保財產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)給債權(quán)人 | 擔(dān)保成立后，擔(dān)保實現(xiàn)前，擔(dān)保人未將擔(dān)保財產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)給債權(quán)人 |
優(yōu) 先 受 償 權(quán) | 對標的物享有優(yōu)先受償權(quán) | 對標的物不享有優(yōu)先受償權(quán) |
流質(zhì) 契約 | 流質(zhì)契約條款 無效 | 流質(zhì)契約條款 無效 |
無論是風(fēng)里，還是在雨里，我都在這里守候著你～
瑞達e學(xué)
