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近日，張?zhí)m在庫克群島設立的海外家族信托被新加坡法院“穿透”一時間成為家族信托從業(yè)人士和高凈值人士關心的問題。本文將從新加坡法院的判決思路出發(fā)分析張?zhí)m海外信托被穿透的原因，并進一步從國內(nèi)家族信托和海外家族信托對比的角度分析，高凈值人士在設立海內(nèi)外信托過程中應該注意什么法律問題。

張?zhí)m為企業(yè)上市在2008年與鼎暉投資簽訂了對賭協(xié)議。后由于俏江南未成功上市，因此被CVC收購。2013年，CVC通過運營方分批向張?zhí)m的個人賬戶支付了2.5億美元的收購款。收購完成后，俏江南的經(jīng)營并沒有起色，CVC對張?zhí)m提起了仲裁，CVC在該仲裁案中勝訴，被支持獲1.42億美元賠償金。為此，CVC向新加坡法院申請執(zhí)行張?zhí)m通過信托持有的位于新加坡的銀行賬戶資產(chǎn)。

該案件在新加坡法院爭議的焦點是張?zhí)m是否是SETL持有的瑞信和德意志賬戶的實際所有人(Beneficial Owner)，張?zhí)m的債權(quán)人是否可以申請對這筆資金采取相應的執(zhí)行措施？

新加坡法院綜合以下各項證據(jù)認為，盡管張?zhí)m指示設立了海外信托（Success Elegant Trust），并將SETL的股權(quán)裝入信托中，但她并不打算放棄對上述兩個銀行賬戶財產(chǎn)的實際所有權(quán)，在信托設立后，張?zhí)m仍保留對賬戶資產(chǎn)的不受限制的控制權(quán)(apparent unfettered operation)，這種控制權(quán)具體表現(xiàn)在信托設立后，張?zhí)m采取的下列一系列行動：

• 2014年9月22日，張?zhí)m作為唯一的授權(quán)簽字人，指示從SETL的瑞信賬戶中轉(zhuǎn)出三百萬美金；

• 2014年11月26日，張?zhí)m作為唯一的授權(quán)簽字人，指示從SETL的德意志賬戶中支付一筆款項用于購買一套位于紐約的公寓，該公寓實際由張?zhí)m持有;

• 2015年2月10日，張?zhí)m作為唯一的授權(quán)簽字人，指示從SETL的瑞信賬戶中轉(zhuǎn)出三百萬人民幣;

• 2015年3月6日，代理張?zhí)m的Reed Smith Richards Butler律師事務所（下稱“Reed Smith”，）向德意志銀行發(fā)出郵件，聲明SETL名下的銀行賬戶是張?zhí)m擁有（Maintain）的：“We are instructed that Ms Zhang maintains the following account with you: A/C Name: Success Elegant Trading Limited...”，并告知銀行張?zhí)m正在采取法律措施申請撤銷凍結(jié)令。

2022年11月，新加坡高等法院判決認定，張?zhí)m為SETL開立的兩個銀行賬戶，即瑞信和德意志賬戶的實際所有人，同意原告提出的指定銀行賬戶接管人的申請。

綜上，張?zhí)m海外信托被挑戰(zhàn)的主要原因就是：張?zhí)m作為信托的委托人，且信托的受益人僅為汪小菲及其后代，不包括張?zhí)m自己的情形下，張?zhí)m的代理律師并未及時提醒張?zhí)m變更信托下設SPV（即SETL）持有的銀行賬戶的簽字授權(quán)人，張?zhí)m作為銀行賬戶唯一的授權(quán)簽字人，多次從銀行賬戶中對外轉(zhuǎn)出資產(chǎn)，且沒有受到受托人的挑戰(zhàn)和監(jiān)督，從中可以合理推斷，盡管張?zhí)m已經(jīng)將SETL的股權(quán)裝入信托，但張?zhí)m仍擁有對瑞信和德意志銀行賬戶資產(chǎn)不受限制的控制權(quán)，因此張?zhí)m可以被認定為是該賬戶資產(chǎn)的實際所有人，進而該銀行賬戶資產(chǎn)屬于可被法院指定接管人并或可被強制執(zhí)行的資產(chǎn)。

1. 海外信托的資產(chǎn)保護、風險隔離的效果與委托人對信托的控制權(quán)是呈反作用的，委托人保留的控制權(quán)越多，信托的風險隔離效果越弱。海外信托設立之后，如果想達到風險隔離的效果，委托人應盡量保持信托財產(chǎn)運行的獨立性，避免仍像控制自己名下的財產(chǎn)一樣控制已經(jīng)被置入家族信托的財產(chǎn)，否則根據(jù)信托設立地的法律，有可能被法院認定為虛假信托或者被認定為委托人仍是信托財產(chǎn)的實際所有人，此時家族信托財產(chǎn)將會有被法院挑戰(zhàn)和強制執(zhí)行的法律風險。

2. 如果信托委托人想要保留自己從海外信托財產(chǎn)的受益分配渠道，建議委托人可以將自己列為受益人之一，在需要資金分配時，按照信托合同中約定的信托分配方式進行正常分配，而不是自己隨意且不受限制的從信托財產(chǎn)中隨取隨用。因此信托條款的設計至關重要，一方面，委托人需要在專業(yè)人士的幫助下，根據(jù)其意愿實現(xiàn)對信托財產(chǎn)的分配與傳承，另一方面，合同條款設計上也要避免委托人對信托財產(chǎn)的過度控制，防止信托被穿透。

3. 如何在委托人實現(xiàn)其財產(chǎn)分配意愿與保證信托效力之間實現(xiàn)好的平衡既需要信托委托人在控權(quán)與留權(quán)之間想清楚自己設立信托的目的究竟是什么，也需要專業(yè)人士的提醒與協(xié)助，幫助委托人根據(jù)自己的實際情況實現(xiàn)最優(yōu)的法律安排。

國內(nèi)信托的有效性依據(jù)的是我國制定的成文法，即《中華人民共和國信托法》，信托法對于信托效力的規(guī)定，體現(xiàn)在以下條款中：

1.信托無效的情形

第十一條有下列情形之一的，信托無效：

(一)信托目的違反法律、行政法規(guī)或者損害社會公共利益；

(二)信托財產(chǎn)不能確定；

(三)委托人以非法財產(chǎn)或者本法規(guī)定不得設立信托的財產(chǎn)設立信托；

(四)專以訴訟或者討債為目的設立信托；

(五)受益人或者受益人范圍不能確定；

(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

對于家族信托的效力，最主要的是信托財產(chǎn)的來源的合法性，如果信托財產(chǎn)本身是非法的，那么該信托的效力自然是不受法律保護的。此外，信托被認定無效后，信托財產(chǎn)將被返還至委托人名下，成為委托人可供執(zhí)行的財產(chǎn)。

2.信托可撤銷的情形

根據(jù)信托法第十二條的規(guī)定，委托人設立信托損害其債權(quán)人利益的，債權(quán)人有權(quán)申請人民法院撤銷該信托。該撤銷權(quán)，自債權(quán)人知道或者應當知道撤銷原因之日起一年內(nèi)不行使的，歸于消滅。

對于國內(nèi)家族信托，委托人需要注意家族信托設立的時間點，如果委托人已經(jīng)出現(xiàn)債務危機或資不抵債的情形，很有可能會被認定為信托的設立損害了債權(quán)人的利益，因此是可以被撤銷的。所以委托人需要未雨綢繆，盡量在資產(chǎn)狀況良好的成立家族信托。

3.信托財產(chǎn)可被強制執(zhí)行的情形

信托法第十七條規(guī)定，除因下列情形之一外，對信托財產(chǎn)不得強制執(zhí)行：

(一)設立信托前債權(quán)人已對該信托財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，并依法行使該權(quán)利的；

(二)受托人處理信托事務所產(chǎn)生債務，債權(quán)人要求清償該債務的；

(三)信托財產(chǎn)本身應擔負的稅款；

(四)法律規(guī)定的其他情形。

對于違反前款規(guī)定而強制執(zhí)行信托財產(chǎn)，委托人、受托人或者受益人有權(quán)向人民法院提出異議。

同時，《全國法院民商事審判工作會議紀要》（《九民紀要》）第95條進一步明確，“當事人因其與委托人、受托人或者受益人之間的糾紛申請對存管銀行或者信托公司專門賬戶中的信托資金采取保全措施的，除符合《信托法》第17條規(guī)定的情形外，人民法院不應當準許。已經(jīng)采取保全措施的，存管銀行或者信托公司能夠提供證據(jù)證明該賬戶為信托賬戶的，應當立即解除保全措施?！?/span>

4.張?zhí)m的家族信托如果在中國設立，是否也有被穿透的風險

在當前中國信托法框架下，信托無效和可撤銷的法定情形，并沒有明確包括委托人保留信托資產(chǎn)的控制權(quán)。實踐中，國內(nèi)家族信托的委托人同時擔任家族信托監(jiān)察人（或保護人）進而行使與信托相關的重大事項決策權(quán)的情形也不罕見。在家族信托架構(gòu)下，委托人可以通過保留變更受益人、選擇置入信托的財產(chǎn)的投資方式、變更信托財產(chǎn)的分配方式和分配比例等主要權(quán)利，實現(xiàn)按照自己的意愿進行信托財產(chǎn)分配與傳承的目的。與海外信托相比，我國并沒有因為委托人控制權(quán)過多而將信托視為無效的立法規(guī)定和司法判例，而境內(nèi)家族信托同海外家族信托最大的差距就在于缺少足夠的司法實踐判例。海外信托存在很多被擊穿或被認定為虛假信托（sham trust）的判例，但在中國，司法實踐中如何把握委托人所保留的控制權(quán)，是需要時間驗證的。

但這并不意味這對于中國設立的家族信托，委托人可以隨意且無限制的支配家族信托財產(chǎn)。以張?zhí)m的案子為例，如果該信托設立在中國，對于資金型信托，信托賬戶一般由受托人持有，不會出現(xiàn)委托人隨意控制信托賬戶的情形；對于股權(quán)型信托，如果委托人設立家族信托通過持有有限公司股權(quán)（或者有限合伙企業(yè)LP份額）持有銀行賬戶等金融類資產(chǎn)或其他股權(quán)類資產(chǎn)，由于公司具有獨立法人資格，在公司利潤通過分紅款的形式分配到家族信托之前，公司擁有的資產(chǎn)并不等同于家族信托擁有的資產(chǎn)，也區(qū)別于信托委托人的個人資產(chǎn)。但是，如果債權(quán)人或者法院可以認定信托委托人可以隨意支配公司資產(chǎn)，且存在或發(fā)生過公私財產(chǎn)混同的情形，則有可能造成公司法人人格被刺破，此時家族信托財產(chǎn)的獨立性也會受到不利影響。

舉一個例子：如果家族信托委托人自己作為公司股東持有1%的股權(quán)，另外99%由委托人設立的家族信托持有，但是家族信托委托人作為公司法定代表人（或?qū)嶋H控制人）可能存在公款私用或者沒有經(jīng)過法定表決程序隨意占用公司資產(chǎn)的情形，且家族信托受托人從未表示過異議，在這種情形下，我們認為家族信托將在實質(zhì)上被淪為僅僅是一個代持工具，委托人將有較大風險被中國法院認定為是公司財產(chǎn)的實際所有人，如果委托人存在債務風險，家族信托下設公司的財產(chǎn)會存在被追償?shù)娘L險。

家族信托作為近幾年興起的高凈值人士用于資產(chǎn)保護與財富傳承的工具，他可以與遺囑、保險、婚前協(xié)議等多種法律工具相結(jié)合實現(xiàn)人們財富傳承的目的。但是家族信托的設立是一項比較復雜的法律工程，我們提醒高凈值人士在設立家族信托的過程中，積極尋求專業(yè)意見，理清家族信托的設立目的并關注信托財產(chǎn)置入環(huán)節(jié)以及后續(xù)運營及分配環(huán)節(jié)的特殊事項，且注意區(qū)分國內(nèi)與海外家族信托在立法和司法層面的異同之處。在家族信托設立之初，一定要對信托文件相關條款進行法律審核并且嚴格按照信托文件規(guī)定的程序進行信托財產(chǎn)的運用和分配，從而使家族信托這一法律工具能夠真正幫助各位高凈值人士實現(xiàn)財富傳承與資產(chǎn)保護的需求。