[原創(chuàng)] 企業(yè)常見的合同類法律風險與防范(二)-汕頭律師13502766760
----本文根據(jù)余炳榮律師2008年顧問公司合同法講座內(nèi)容整理
作者：余炳榮律師
三、企業(yè)常見的合同法律風險
根據(jù)合同法律風險產(chǎn)生的時間，常見的合同法律風險大致有合同簽訂前隱藏的法律風險、合同簽訂時存在的法律風險、合同履行過程中的法律風險和合同產(chǎn)生糾紛時的法律風險。
（一）、合同簽訂前隱藏的法律風險
這類法律風險往往表現(xiàn)為合同對方的主體資格和履約能力方面：包括未經(jīng)工商登記、未取得營業(yè)執(zhí)照、或超過核定經(jīng)營范圍；也包括公司內(nèi)設(shè)部門如銷售部、業(yè)務(wù)部等未經(jīng)授權(quán)；還包括具體經(jīng)辦人未經(jīng)授權(quán)。這類合同存在的法律風險是合同無效；或合同效力待定；或因履約能力有欠缺的當事人無法履行合同；或出現(xiàn)糾紛產(chǎn)生起訴障礙。
［案例］
A公司（買方）與B公司（賣方）簽訂《買賣合同》，A公司在簽訂合同后即向B公司支付合同定金。但在履行中B公司欠缺履約能力。在與對方交涉過程中才得知B公司的營業(yè)執(zhí)照尚在辦理當中。這種情況下，起訴就面臨一個訴訟主體的問題。
（二）、合同簽訂時存在的法律風險
1、合同內(nèi)容違反法律強制性規(guī)定而最終導(dǎo)致合同無效。
［案例］比如C公司要建設(shè)某項目，該項目按照規(guī)定必須要履行招標程序，但C公司未經(jīng)招標直接與D公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》，所簽合同依法應(yīng)歸于無效。
2、合同條款語意模糊，易產(chǎn)生歧義。
合同是確定雙方權(quán)利義務(wù)的最根本的依據(jù)，因此公司在簽訂合同之間，必須認真斟酌每一條款，將可能發(fā)生爭議的地方詳細說明。但實踐表明，公司往往容易忽視合同內(nèi)容的規(guī)范翔實，有時代表單位簽訂合同的人可能本身并不十分了解合同中標的物的性能、用途等相關(guān)指標，也未經(jīng)過技術(shù)人員或有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)的審查，便輕易作出決定，而當合同履行發(fā)生爭議時，從粗線條的合同條款中卻無法找出對自己有利的依據(jù)。
3、對公司印章或蓋章的空白便箋紙的使用缺乏規(guī)范管理。
合同法規(guī)定，公司法定代表人的簽名或蓋章只要具備其一，合同便具有法律效力。一般法定代表人都會授權(quán)他人對公司印章進行管理，但往往印章的使用程序并非十分嚴格，從而導(dǎo)致濫用印章的情況頻出不窮。有時掌管印章的人由于人情關(guān)系等原因，未經(jīng)法定代表人許可，便隨意向他人出具蓋有印章的空白合同、介紹信，或者將印章借與他人使用而不問其具體用途，往往是追究公司責任的時候，領(lǐng)導(dǎo)才會認識到這個問題的嚴重性。而借用印章的人通常都是以轉(zhuǎn)嫁責任為目的，以印章所屬公司的名義購買貨物或是為他人提供擔保，由于有印章為證，最終該公司不得不承擔責任。
4、授權(quán)不及時收回，導(dǎo)致被授權(quán)人濫用權(quán)力。
公司總是要授權(quán)一些人代表自己對外簽訂合同，但往往未明確授權(quán)的范圍和期限，對離職人員的授權(quán)憑證如蓋有公司公章的空白合同書、介紹信等未及時收回，也未告知交易伙伴本公司人員的變動情況，導(dǎo)致一些已經(jīng)喪失授權(quán)的人員仍然冒用原單位的名義與他人簽訂合同。而交易對方在不知情的情況下，由于在長期交往過程中形成的信賴關(guān)系，仍然會相信其具有授權(quán)，最終由授權(quán)單位承擔責任。
（三）、合同履行過程中的法律風險。
該類法律風險主要指在合同履行過程中變更合同內(nèi)容、對方喪失履行能力、對方出現(xiàn)違約情形、合同履行過程中發(fā)生突發(fā)事件等風險。
1、口頭變更合同后未用書面形式確認。
根據(jù)合同實際履行情況及市場的波動變化，對原合同的標的、數(shù)量、價格、履行期限等內(nèi)容進行變更是一種普遍現(xiàn)象。一些公司在訂立合同時比較注意采用書面形式，而在對合同進行變更時卻常以口頭協(xié)定來代替書面協(xié)議。如果對方缺少誠信意識，在合同履行后不承認變更內(nèi)容，公司在訴訟中便無據(jù)可依。
2、未及時行使法定抗辯權(quán)利。
合同法賦予合同當事人三大抗辯權(quán)，即先履行抗辯權(quán)、同時履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)，對于降低交易風險起著極為重要的作用。如合同中明確約定了履行次序，公司作為先履行一方，有足夠證據(jù)證明對方出現(xiàn)財務(wù)危機或瀕臨破產(chǎn)等情況，可以行使不安抗辯權(quán)；如公司作為后履行一方，在對方未先履約或履行不符合約定時，可以行使先履行抗辯權(quán)；如合同中未明確約定履行次序，雙方互負的債務(wù)均已屆清償期，一方在對方履行之前或?qū)Ψ铰男胁环霞s定時，可以行使同時履行抗辯權(quán)。有些公司簽訂合同后并不關(guān)注對方經(jīng)營狀況的變化和實際履約情況，自己履行了義務(wù)卻因?qū)Ψ教潛p、破產(chǎn)或轉(zhuǎn)移財產(chǎn)而無法收回投資的案件并不罕見。
3、沒有正確行使合同解除權(quán)。
合同法第94條規(guī)定，"有下列情形之一的，當事人可以解除合同"，下面規(guī)定了5種情況：①第一種是因不可抗力致使合同目的不能實現(xiàn)。②第二種情況，"在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)"。③第三種情形，"當事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行"。④第四種情況，"當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的"。⑤第五種情況說"法律規(guī)定的其他情形"。
（四）、合同產(chǎn)生糾紛時的法律風險
該類法律風險主要體現(xiàn)在合同可能產(chǎn)生糾紛時應(yīng)對措施不力而導(dǎo)致己方在日后訴訟中處于不利境地。
1、未及時補齊證據(jù)和修正證據(jù)
［案例］A公司與B公司簽署《買賣合同》并支付合同定金，后雙方均未繼續(xù)履行合同，A公司因投資計劃調(diào)整不再需要原向B公司購買的設(shè)備，就向B公司致函說明要求終止合同，該案中A公司致B公司的函為一大敗筆，在訴訟中將可能給法官以A公司先違約的印象。
［案例］A公司與B公司以傳真形式簽署《買賣合同》，在合同履行過程中出現(xiàn)糾紛，由于沒有對傳真件進行確認，A公司在合同產(chǎn)生糾紛后如欲起訴B公司，可能在證據(jù)效力方面存在一定的瑕疵。
2、超過訴訟時效。
在訴訟時效期限內(nèi)當事人若不主張權(quán)利，則將喪失勝訴權(quán)。很多有著經(jīng)濟往來的公司一般都會存在三角債務(wù)，但只要二者還能繼續(xù)交易關(guān)系或者是公司自身經(jīng)濟實力雄厚，彼此就不會開口要賬?？墒且坏╆P(guān)系破裂或者公司經(jīng)營出現(xiàn)危機，需要資金周轉(zhuǎn)時，就不得不去收賬。往往這時，有相當一部分債權(quán)已經(jīng)超過了訴訟時效，除非對方自愿償還，否則即使通過法律途徑也無法要回錢來。
有些公司負責人只管簽合同，而并不派專人去監(jiān)督合同自簽訂至履行的整個過程，直到有些債權(quán)無法追回訴至法院時，才知道已經(jīng)過了訴訟時效。
另有一些公司雖然設(shè)置專門的要賬人員去負責收取債權(quán)，但多數(shù)情況下是無功而返，也沒有與債務(wù)人達成還債協(xié)議，以致在訴訟時沒有任何可以證明訴訟時效中斷的證據(jù)，法院只能認為該債務(wù)已經(jīng)超過訴訟時效，不予保護。
----未完待(汕頭律師事務(wù)所13502766760)
