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“套路嫖”的罪與非罪
題記:因?yàn)橐黄鹄谩霸捫g(shù)”賣白酒的詐騙案件,我們近期正好梳理過類似判例的裁判觀點(diǎn)。

 澎湃新聞 7 月 7 日消息,浙江省杭州市上城區(qū)人民法院于 4 月 17 日對國內(nèi)首例“套路嫖”案件作出一審判決。這是國內(nèi)法院首次在判決書中引入“套路嫖”概念,引起法律界較大關(guān)注。

法院認(rèn)定,被告人按照“話術(shù)”、發(fā)送性感暴露美女視頻誘導(dǎo)客戶,讓客戶誤以為可以提供色情服務(wù)從而到店消費(fèi)??蛻舻降旰?,由管家與營銷人員、技師相互配合,通過坐大腿、撫摸、勾肩搭背等肢體接觸進(jìn)行暗示,使客戶誤以為充值成為會員后可享受色情服務(wù)。然而,客戶交納費(fèi)用后,僅僅享受了技師提供的普通按摩服務(wù)。

法院認(rèn)為,6名被告人以提供色情服務(wù)為誘餌,采用虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的方法騙取他人財(cái)物,已構(gòu)成詐騙罪。

因堅(jiān)持認(rèn)為不構(gòu)成刑事犯罪,涉案被告人均已提出上訴。

那么,通過介紹帶有誘惑性字眼的服務(wù),利用“話術(shù)”套路客戶充值辦卡,最終提供的只是正規(guī)按摩服務(wù)的行為,是否構(gòu)成詐騙罪?
案例一:上海市徐匯區(qū)人民法院(2019)滬0104刑初647號刑事判決書

簡要案情

法院認(rèn)定,被告人易某、王某共同經(jīng)營“悅龍顏”養(yǎng)生會所,招聘店長、管家、模特等人,通過特定話術(shù)結(jié)合服裝、房間布置、項(xiàng)目名字、項(xiàng)目價(jià)格等多種手段讓被害人誤以為可以獲取性服務(wù),引誘被害人進(jìn)行消費(fèi),騙取錢財(cái)。其中,易某、王某直接參與詐騙金額36萬余元。

裁判觀點(diǎn)

法院認(rèn)為,從客觀方面看,被告人通過暗示方式,以性服務(wù)為誘餌,虛構(gòu)事實(shí),隱瞞真相,騙取被害人錢款。從主觀方面來看,被告人以非法占有為目的,詐騙故意明顯,主觀目的就是誘騙被害人,使其誤以為會所提供性服務(wù)而充值、消費(fèi),從而詐騙錢財(cái)。

綜上,涉案會所在實(shí)際不提供性服務(wù)的情況下,仍使用暗示性話術(shù)接待客人并使用帶有挑逗、調(diào)情的動作為客人提供按摩,上述語言和行為足以使客人產(chǎn)生該會所有性服務(wù)的錯(cuò)誤認(rèn)識,故該會所涉案被告人的行為完全符合“虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相”的詐騙罪構(gòu)成要件。

律師評析

詐騙罪,是指以非法占有為目的,用虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法,騙取數(shù)額較大的公私財(cái)物的行為。詐騙罪的基本邏輯構(gòu)造是“行為人以非法占有為目的實(shí)施欺詐行為→被害人產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識→被害人基于錯(cuò)誤認(rèn)識處分財(cái)產(chǎn)→行為人取得財(cái)產(chǎn)→被害人受到財(cái)產(chǎn)上的損害”。

在案例一中,易某等人在向外推介會所信息時(shí),詞匯曖昧模糊,涉案會所采用高檔裝修、昏暗燈光以營造氛圍,場景、氛圍系精心刻意設(shè)置,服務(wù)項(xiàng)目名稱亦以挑逗、性暗示的詞語命名,讓被害人聯(lián)想到性服務(wù),并內(nèi)心相信該會所提供性服務(wù),陷入錯(cuò)誤認(rèn)識,從而支付款項(xiàng)充值辦卡,最終易某等人只提供正規(guī)按摩服務(wù)。易某等人的行為是民事欺詐還是刑事詐騙?

黑龍江省哈爾濱市中級人民法院(2019)黑01刑終377號刑事裁定書指出,(民事欺詐和詐騙)二者區(qū)別在于:民事欺詐的行為人采取欺騙方法,旨在誘使對方陷入錯(cuò)誤認(rèn)識并與其交易從而獲取一定的經(jīng)濟(jì)利益;而行為人實(shí)施詐騙的目的是讓對方陷入錯(cuò)誤認(rèn)識而處分財(cái)產(chǎn),從而達(dá)到非法占有公私財(cái)物的目的。也就是說行為人是否具有非法占有目的是詐騙罪和民事欺詐的重要區(qū)別。

上海市奉賢區(qū)人民法院(2018)滬0120刑初166號刑事判決書指出,“以非法占有為目的”的認(rèn)定,需要結(jié)合行為人的履約能力、履約行為、對取得財(cái)物的處置情況、事后態(tài)度等方面綜合判斷。在刑事詐騙中,行為人虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相,沒有履行合同的誠意和履行合同的適當(dāng)行為,欺詐手段在簽訂、履行合同當(dāng)中起著根本性、絕對性的作用。而民事欺詐所追求的利益是希望通過實(shí)際履行實(shí)現(xiàn),因此雖然在合同履行內(nèi)容的某些內(nèi)容或者部分事實(shí)采取了欺騙的手段(如夸大數(shù)量、質(zhì)量或者自己的信譽(yù)、履約能力等),但對合同最終適當(dāng)、全面履行不存在根本的、全面的影響,屬于意思表示有瑕疵的行為。

在案例一中,被告人使用“話術(shù)”招攬顧客,讓對方陷入錯(cuò)誤認(rèn)識而處分財(cái)產(chǎn),欺詐手段在簽訂、履行合同當(dāng)中起著根本性、絕對性的作用,且被告人由始至終都沒有提供對方期待的服務(wù)的誠意和實(shí)際行為,可以認(rèn)定為被告人具有非法占有的目的。被告人有提供正規(guī)按摩服務(wù),是否能因此認(rèn)為不具有非法占有的目的?我們對此持保留態(tài)度。

在吉林省長春市中級人民法院(2020)吉01刑終138號刑事裁定書中,一審法院認(rèn)定被告人按事先編造的話術(shù),虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相銷售藥品,認(rèn)為被告人犯詐騙罪。上訴人上訴提出:涉案藥品是獲得國藥準(zhǔn)字的真藥,本身并不虛假。其主觀上是為了賣貨賺錢,不是以非法占有為目的的詐騙犯罪,且投入與收益相當(dāng),故不構(gòu)成詐騙罪。二審法院對上述上訴意見不予采納,維持一審判決。

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