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原告南寧某銀行某支行與溫某于2006年9月27日簽訂一份《個(gè)人消費(fèi)借款合同》，約定：原告貸款7萬元給溫某用于住房裝修，溫某以自有產(chǎn)權(quán)的房屋作為抵押擔(dān)保，借款期限為10年，溫某每月應(yīng)還本息844.34元。合同簽訂后，原告依約向溫某放貸7萬元。溫某于2006年10月17日在南寧市房屋產(chǎn)權(quán)交易中心就抵押房產(chǎn)辦理了抵押登記。至2008年12月31日止，溫某拖欠原告本金63153.47元、利息4430.13元未還。2008年2月15日溫某因車禍去世。經(jīng)查，在向原告貸款前溫某已離異，溫某的三個(gè)法定第一順序繼承人為溫父、溫母、溫女。原告遂以溫某未按期歸還借款本息已構(gòu)成違約，溫父、溫母、溫女應(yīng)在繼承遺產(chǎn)范圍內(nèi)對(duì)溫某債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任為由向法院提起訴訟，請(qǐng)求解除《個(gè)人消費(fèi)借款合同》，要求三被告在繼承溫某遺產(chǎn)范圍內(nèi)償還溫某尚欠借款本息67583.6元及原告為實(shí)現(xiàn)債權(quán)所支付的合理律師費(fèi)3115元，確認(rèn)原告對(duì)處分抵押物所得價(jià)值享有優(yōu)先受償權(quán)。
被告溫女對(duì)原告所述事實(shí)及所提訴訟請(qǐng)求沒有異議，但表示放棄對(duì)溫某遺產(chǎn)的繼承，請(qǐng)求法院駁回原告對(duì)溫女的訴訟請(qǐng)求。
被告溫父、溫母均未作書面答辯，經(jīng)法院合法傳喚，均無正當(dāng)理由拒不到庭。
【裁判】
興寧區(qū)法院審理后認(rèn)為：原告與溫某所簽《個(gè)人消費(fèi)借款合同》是雙方的真實(shí)意思表示，內(nèi)容不違反法律規(guī)定，合法有效。溫某以其所有的房產(chǎn)提供了抵押，并依法辦理了抵押登記手續(xù)，原告對(duì)抵押房產(chǎn)的抵押權(quán)自登記時(shí)設(shè)立。原告依約履行了放款義務(wù)，溫某在收取款項(xiàng)后未按期償還，已構(gòu)成違約，雙方約定解除合同的條件已成就，原告可以解除合同。主合同解除后，擔(dān)保合同的效力不受影響，擔(dān)保人對(duì)債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任仍應(yīng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。溫某在合同履行過程中死亡，其繼承人在遺產(chǎn)繼承范圍內(nèi)負(fù)有償還義務(wù)。
溫女明確表示放棄對(duì)溫某遺產(chǎn)的繼承，溫女對(duì)溫某應(yīng)承擔(dān)的債務(wù)可以不負(fù)償還責(zé)任；溫父、溫母未明確放棄繼承，也未提供證據(jù)證明自己屬于“繼承人中有缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源的人”，應(yīng)視為接受繼承，應(yīng)在繼承遺產(chǎn)范圍內(nèi)向原告償還尚欠借款本息及相關(guān)追償費(fèi)用，原告有權(quán)以登記的抵押房產(chǎn)優(yōu)先受償。對(duì)原告要求賠償為實(shí)現(xiàn)債權(quán)所支付律師代理費(fèi)的主張，因溫某與原告所簽合同對(duì)此有明確約定，法院予以支持。據(jù)此判決解除原告與溫某所簽《個(gè)人消費(fèi)借款合同》，被告溫父、溫母在繼承溫某遺產(chǎn)范圍內(nèi)向原告償還借款本息67583.6元及律師費(fèi)3115元，確認(rèn)原告對(duì)上述債權(quán)有權(quán)就折價(jià)或拍賣、變賣抵押房產(chǎn)所得價(jià)款優(yōu)先受償；駁回原告對(duì)溫女的訴訟請(qǐng)求。判決書送達(dá)后，雙方均未上訴，判決在一審階段生效。
【評(píng)析】
本案涉及對(duì)兩個(gè)不同法律關(guān)系的處理：一是關(guān)于原告與溫某的合同關(guān)系問題；二是由于溫某死亡而引發(fā)的合同之債繼承問題。
一、關(guān)于原告與溫某的合同關(guān)系
在原告與溫某的合同關(guān)系中，雙方所簽《個(gè)人消費(fèi)借款合同》系原告南寧某支行與溫某的真實(shí)意思表示，內(nèi)容不違反法律規(guī)定，應(yīng)為合法有效。溫某以其所有的房產(chǎn)提供了抵押，并依法辦理了抵押登記手續(xù)，原告對(duì)抵押房產(chǎn)的抵押權(quán)自辦理抵押登記時(shí)設(shè)立。原告依約履行了放款義務(wù)，溫某在收款后本應(yīng)依約按期履行還款義務(wù)，逾期不還本應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任或承受合同解除的法律后果。
二、溫某死亡引發(fā)的合同之債繼承問題
1、債權(quán)合同的成立會(huì)在當(dāng)事人之間產(chǎn)生債權(quán)、債務(wù)關(guān)系，但債權(quán)合同并非身份關(guān)系的合同。溫某在債權(quán)合同履行過程中死亡，其合法繼承人不可能當(dāng)然地因溫某死亡而取代其成為債權(quán)合同的一方當(dāng)事人，從而向原告承擔(dān)償還借款本息及相關(guān)追償費(fèi)用等合同義務(wù)。因?yàn)椋焊鶕?jù)合同相對(duì)性的原則，溫某的繼承人與原告并沒有債權(quán)合同關(guān)系，本案沒有證據(jù)表明原告、溫某與溫某的繼承人達(dá)成三方協(xié)議或溫某的繼承人與原告達(dá)成雙方協(xié)議或溫某的繼承人向原告單方承諾由其履行溫某的債務(wù)以構(gòu)成債務(wù)加入，也沒有證據(jù)表明溫某的繼承人愿意與原告簽訂新的借款合同。
2、債權(quán)的設(shè)定即可根據(jù)當(dāng)事人的約定，也可根據(jù)法律的規(guī)定。合同之債和因繼承所生法定之債雖同屬債發(fā)生的根據(jù)，但畢竟性質(zhì)不同。本案中，原告雖不能依據(jù)原合同向溫某的繼承人行使合同解除權(quán)或違約責(zé)任請(qǐng)求權(quán)，但原告依據(jù)《中華人民共和國繼承法》的規(guī)定向溫某的繼承人行使債權(quán)請(qǐng)求權(quán)則是法律賦予的法定權(quán)利。
三、關(guān)于本案的處理
合同一方當(dāng)事人死亡，合同自然終止。終止了的合同不存在解除問題。但是，債務(wù)人的死亡并不能導(dǎo)致債務(wù)的消滅，其繼承人在遺產(chǎn)繼承范圍內(nèi)負(fù)有償還義務(wù)，因?yàn)槔^承是對(duì)被繼承人生前財(cái)產(chǎn)權(quán)利和財(cái)產(chǎn)義務(wù)的概括承受。
《中華人民共和國繼承法》第三十三條明確規(guī)定：“繼承遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)清償被繼承人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù)，繳納稅款和清償債務(wù)以他的遺產(chǎn)實(shí)際價(jià)值為限。超過遺產(chǎn)實(shí)際價(jià)值部分，繼承人自愿償還的不在此限。繼承人放棄繼承的，對(duì)被繼承人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù)可以不負(fù)償還責(zé)任”；第二十五條規(guī)定：“繼承開始后，繼承人放棄繼承的，應(yīng)當(dāng)在遺產(chǎn)處理前，作出放棄繼承的表示。沒有表示的，視為接受繼承”；《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國繼承法>若干問題的意見》第六十一條規(guī)定：“繼承人中有缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源的人，即使遺產(chǎn)不足清償債務(wù)，也應(yīng)為其保留適當(dāng)遺產(chǎn)，然后再按繼承法第三十三條和民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定清償債務(wù)”。
據(jù)此，因被告溫女在本案審理過程中明確表示放棄對(duì)溫某遺產(chǎn)的繼承，故溫女對(duì)溫某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的本案債務(wù)可以不負(fù)償還責(zé)任；被告溫父、溫母沒有明確放棄繼承，也沒有提供證據(jù)證明自己屬于“繼承人中有缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源的人”，因此，應(yīng)視為接受繼承，應(yīng)在遺產(chǎn)繼承范圍內(nèi)負(fù)有向原告償還溫某尚欠借款本息及追償費(fèi)用的法定義務(wù)。原告南寧某銀行某支行有權(quán)以登記的抵押房產(chǎn)優(yōu)先受償。對(duì)原告要求賠償為實(shí)現(xiàn)債權(quán)所支付的律師代理費(fèi)的主張，因溫某與原告所簽合同對(duì)此有明確約定，原告也履行了格式合同使用人對(duì)格式條款應(yīng)進(jìn)行的說明和提示義務(wù)，提交了足以證明該律師費(fèi)收費(fèi)合理且已實(shí)際發(fā)生的收費(fèi)辦法和票據(jù)，故法院予以支持。
借款人的繼承人是否應(yīng)為必要共同訴訟人？
【案情】2006年4月8日，張某向胡某借款12萬元，約定借款期限為一年，利息按3分計(jì)算，并向胡某出具借條一份，龔某在該借條“今借人：張某”右下方簽名。借款到期后，胡某多次要求龔某和張某還款，未果?，F(xiàn)胡某起訴要求龔某償還借款及及其利息。另查明，在胡某起訴前張某已經(jīng)去世?，F(xiàn)龔某主張其只是作為見證人在借條上補(bǔ)充簽名，僅憑該借條認(rèn)定其為債務(wù)人與常理不符；本借款是張某與其妻何某在婚姻存續(xù)期間的共同債務(wù)，張某去世后其妻何某應(yīng)對(duì)債務(wù)承擔(dān)還款責(zé)任，并申請(qǐng)追加何某為被告參加訴訟。
【分歧】借款人的繼承人是否應(yīng)為必要共同訴訟人？
第一種意見認(rèn)為，龔某對(duì)在張某于2006年4月8日向胡某出具的借條上予以簽名認(rèn)可，該行為是其真實(shí)意思表示，龔某作為完全民事行為能力，應(yīng)該知道簽名所要承擔(dān)的法律后果，雖然其簽名在“今借人：張某”的右下方，但龔某在借條上沒有特別注明其是“保證人”、“見證人”或“居間人”，又未向法院提交足以證明其不是借款人的證據(jù)，所以，應(yīng)認(rèn)定龔某為共同借款人，對(duì)上述借款負(fù)有連帶清償義務(wù)。因此，在借款期限屆滿后，胡某有權(quán)選擇主張權(quán)利對(duì)象，即在張某去世后胡某既可向張某的義務(wù)承受人主張權(quán)利，也可向龔某主張權(quán)利，或向張某的義務(wù)承受人及龔某共同主張權(quán)利，張某的繼承人不屬于必要共同訴訟人。因此，在胡某不同意追加何某為被告人的情況下，不應(yīng)追加何某為被告，不追加并不違反法定程序。龔某在承擔(dān)了還款責(zé)任后，可以向張某的繼承人追償，也可以起訴張某的繼承人，但這應(yīng)屬另案處理。
第二種意見認(rèn)為，龔某為共同借款人，對(duì)上述借款負(fù)有連帶清償義務(wù)。但在2006年4月8日，張某向胡某借款時(shí)，張某與何某是合法夫妻關(guān)系，庭審中雙方當(dāng)事人對(duì)何某系張某妻子的事實(shí)均予以認(rèn)可，借款人張某去世后作為其妻子何某應(yīng)當(dāng)對(duì)該債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，何某屬于必要共同訴訟當(dāng)事人，不同意追加何某為被告參加訴訟，違反了法定程序，可能影響案件正確判決。
【分析】筆者同意第二種觀點(diǎn),雖然我國現(xiàn)行的共同訴訟規(guī)則非常簡約，共同訴訟制度在理論認(rèn)識(shí)上也存在較大的模糊性和片面性，但該案龔某作為共同借款人，對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。何某作為張某的繼承人應(yīng)屬于必要共同訴訟人。理由如下：
第一，龔某主張“其只是作為見證人在借條上補(bǔ)充簽名，僅憑該借條認(rèn)定其為債務(wù)人與常理不符”，不追加何某為被告，客觀上無法徹底查清案件事實(shí)；
第二，本案的訴訟標(biāo)的是共同的，是合一確定的，且無法區(qū)分債務(wù)人的責(zé)任大小。
第三，張某的義務(wù)承受人和龔某對(duì)訴訟標(biāo)的享有共同權(quán)利和承擔(dān)共同義務(wù)，其存在共同訴訟的牽連性基礎(chǔ)。該案不能采取多次分別訴訟的方式確定各自的權(quán)利義務(wù)。
第四，我國《民事訴訟法》第一百一十九條和《民訴意見》第五十七條規(guī)定了被告可以申請(qǐng)追加第三人為必要共同訴訟人，明確承認(rèn)了被告和人民法院訴的主觀的追加權(quán)。
第五，何某是否承擔(dān)償還借款的義務(wù)，屬于實(shí)體問題，但是否追加其為被告，則屬于程序問題。追加必要共同訴訟人不需要征得胡某的同意。
第六，具有共同訴訟標(biāo)的數(shù)人成為共同訴訟人，并不是當(dāng)事人個(gè)人意志的結(jié)果，而是法律意志的結(jié)果。權(quán)利人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)有主張權(quán)利和放棄權(quán)利的自由，但這并不能作為否定法院依職權(quán)追加當(dāng)事人的理由。所謂的“放棄權(quán)利”是指放棄共同起訴權(quán)，而非實(shí)體權(quán)利。該案胡某主張有權(quán)選擇主張權(quán)利對(duì)象，實(shí)際上是對(duì)其他共同訴訟人行使權(quán)利的妨礙，如果依法必須由數(shù)人共同對(duì)原告承擔(dān)民事責(zé)任，而原告只起訴其中一部分，其結(jié)果只能有兩種：一是法院判決被訴的人對(duì)原告承擔(dān)民事責(zé)任，二是以被告在實(shí)體上不適格判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。前者對(duì)被告顯然不公，而后者則不利于及時(shí)解決糾紛，導(dǎo)致訴累；
綜上所述，本案應(yīng)該同意追加何某為被告參加訴訟。
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