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YINGKE SHENYANG

本文作者：劉坤律師

專注公司類爭(zhēng)議解決

損害公司利益責(zé)任糾紛，是指公司股東濫用股東權(quán)利或者董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員違反法定義務(wù)，損害公司利益而引發(fā)的糾紛。該案由屬于三級(jí)案由。

本案的股東訴訟可以分為直接訴訟和代表訴訟（又稱派生訴訟），直接訴訟就是公司作為原告起訴，本文不探討，本文主要敘述股東代表訴訟。

區(qū)分直接訴訟與代表訴訟的兩大標(biāo)準(zhǔn)：

一是利益或者權(quán)利的歸屬；如果被侵犯的權(quán)利或者利益屬于公司，就是派生訴訟，屬于股東，就是派生訴訟；

二是訴訟利益的歸屬；如果訴訟利益屬于公司，就是直接訴訟，如果屬于股東，就是代表訴訟。

特別注意：

損害公司利益責(zé)任糾紛，指公司股東濫用股東權(quán)利或者董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員違反法定義務(wù)，損害公司利益而引發(fā)的糾紛。第三人由于侵權(quán)行為或者違約行為損害了公司利益，不屬于此案由糾紛。

目前對(duì)于該案由項(xiàng)下案件的管轄存在爭(zhēng)議，有以下兩種做法：

1、適用侵權(quán)責(zé)任糾紛管轄規(guī)則。

在《最高人民法院民事案由案件適用要點(diǎn)與請(qǐng)求權(quán)規(guī)范指引》中認(rèn)為，因損害公司利益責(zé)任糾紛提起的訴訟，應(yīng)以《民事訴訟法》規(guī)定的關(guān)于地域管轄的一般原則為基礎(chǔ)，并結(jié)合 《民事訴訟法》第29條的規(guī)定綜合考慮確定管轄法院。

2、由公司住所地人民法院管轄。

最高人民法院案號(hào)為（2017）最高法民轄終391號(hào)的案件確定了由公司住所地人民法院管轄。

• 裁判理由：

此外，因本案審理可能涉及收集調(diào)取與公司利益相關(guān)證據(jù)、審查股東代表訴訟的必要性和合法性等，本案由公司住所地人民法院管轄為宜，以方便當(dāng)事人訴訟，便于人民法院依法審理?！吨腥A人民共和國(guó)民事訴訟法》第二十六條及本院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第二十二條亦未明文排除損害公司利益責(zé)任糾紛案件的適用，原審法院裁定本案移送管轄，并無(wú)不當(dāng)。

綜上，律師在實(shí)際辦案過(guò)程中，可以權(quán)衡利弊，選擇對(duì)本方當(dāng)事人最有利的方式確定管轄法院。

1.《中華人民共和國(guó)公司法》第20、21、148、149、150、151、152條

2.最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定（一）（2014修正）的第4條

3.最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定（二）（2020修正）的第23條

4.最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定（四）（2020修正）的第23、24、25、26條

5.最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定（五）（2020修正）的第1、2條【中華人民共和國(guó)民法典】

6.《中華人民共和國(guó)民法典》的第84條 

7.《最高人民法院關(guān)于印發(fā)<全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要>的通知》法〔2019〕254號(hào)第（七）關(guān)于股東代表訴訟的24、25、26、27條?！?/span>

1.誰(shuí)是原告？

有限責(zé)任公司的股東。

股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東（180日以上連續(xù)持股期間，應(yīng)為股東向人民法院提起訴訟時(shí)，已期滿的持股時(shí)間；規(guī)定的合計(jì)持有公司1%以上股份，是指兩個(gè)以上股東持股份額的合計(jì)）。

1.2股權(quán)轉(zhuǎn)讓后已經(jīng)沒(méi)有股東資格，是否還可以提起損害公司利益責(zé)任糾紛訴訟？

不可以，轉(zhuǎn)讓后的股東可以對(duì)公司提知情權(quán)的訴訟。

1.3母公司的股東為了全資子公司的利益可以以自己的名義直接向人民法院提起損害公司利益責(zé)任糾紛訴訟嗎？

這種情況從理論上來(lái)講成為“雙重派生”，有的案件得到了法院的支持。裁判理由：在母公司對(duì)子公司形成絕對(duì)資本控制的情形下，母公司的股東為了子公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟，亦不違反《公司法》規(guī)定。如果否定原告股東作為母公司股東提起本案訴訟的原告主體資格，則無(wú)法保護(hù)全資子公司的利益，進(jìn)而導(dǎo)致母公司利益受損，亦與《公司法》第151條的立法本意相悖。（案件來(lái)源：(2016)陜民終228號(hào)）

延伸理解，上述情況勝訴利益歸誰(shuí)？二審法院認(rèn)為本案的勝訴利益應(yīng)當(dāng)歸屬于子公司（案件來(lái)源：(2016)陜民終255號(hào)）

1.4如果是繼受股權(quán)的股東，能夠?qū)^受之前的損害行為提起損害公司利益責(zé)任糾紛訴訟嗎？

是可以的，根據(jù)九民紀(jì)要第24條股東提起股東代表訴訟，被告以行為發(fā)生時(shí)原告尚未成為公司股東為由抗辯該股東不是適格原告的，人民法院不予支持?！?/span>

2.誰(shuí)是被告？

控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。

實(shí)際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。

3.如果是股東代表訴訟，那么公司在法庭上地位如何列明？

公司是第三人，且勝訴利益歸屬于公司。

4、訴訟費(fèi)用誰(shuí)出？

5、 原告起訴需要的前置程序

2）如果前述主體拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，這三種情況是并列情況，滿足一種即可以以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

3）如果沒(méi)有股東沒(méi)有履行前置程序，一定會(huì)被駁回起訴嗎？

一般情況下，股東沒(méi)有履行該前置程序的，應(yīng)當(dāng)駁回起訴。但是，該項(xiàng)前置程序針對(duì)的是公司治理的一般情況，即在股東向公司有關(guān)機(jī)關(guān)提出書(shū)面申請(qǐng)之時(shí)，存在公司有關(guān)機(jī)關(guān)提起訴訟的可能性；如果查明的相關(guān)事實(shí)表明，根本不存在該種可能性的，人民法院不應(yīng)當(dāng)以原告未履行前置程序?yàn)橛神g回起訴。

6、有沒(méi)有訴訟時(shí)效的限制？

與民事侵權(quán)一致，適用3年的訴訟時(shí)效。

原告股東提出兩項(xiàng)主張即同時(shí)行使公司歸入權(quán)與損害賠償請(qǐng)求權(quán)，因公司法對(duì)該兩項(xiàng)請(qǐng)求可否同時(shí)行使未作明確規(guī)定，鑒于歸入權(quán)主要是一種對(duì)違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)董事的懲罰性措施，而損害賠償請(qǐng)求權(quán)則主要是為了彌補(bǔ)、恢復(fù)因董事違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)給公司造成的損失，既然兩種權(quán)利的立法旨趣截然不同，那么，兩種權(quán)利自可同時(shí)行使、并行不悖。