新證據(jù)規(guī)則下

律師（訴訟代理人）訴訟自認(rèn)

風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)九步法

作者：朱大勇 吉林朗業(yè)律師事務(wù)所

一、律師（訴訟代理人）自認(rèn)

1、新規(guī)：《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定（2019修正》（2020年5月1日起施行）

第五條當(dāng)事人委托訴訟代理人參加訴訟的，除授權(quán)委托書明確排除的事項(xiàng)外，訴訟代理人的自認(rèn)視為當(dāng)事人的自認(rèn)。

當(dāng)事人在場對(duì)訴訟代理人的自認(rèn)明確否認(rèn)的，不視為自認(rèn)。

2、舊文：《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定（2001）》

第八條第三款 當(dāng)事人委托代理人參加訴訟的，代理人的承認(rèn)視為當(dāng)事人的承認(rèn)。但未經(jīng)特別授權(quán)的代理人對(duì)事實(shí)的承認(rèn)直接導(dǎo)致承認(rèn)對(duì)方訴訟請(qǐng)求的除外。

二、條文簡讀

通過新舊條文對(duì)比體現(xiàn)，在新證據(jù)規(guī)則下無需律師（訴訟代理人）經(jīng)過特別授權(quán)。除授權(quán)委托書明確排除的事項(xiàng)之外，律師（訴訟代理人）當(dāng)庭的自認(rèn)均將被視為當(dāng)事人本人的自認(rèn)。因此，新規(guī)對(duì)于律師（訴訟代理人）參與訴訟代理行為提出了更加嚴(yán)格的要求，并大幅提高了律師以及律師事務(wù)所的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)此，從當(dāng)事人角度，也應(yīng)審慎明確代理人的代理權(quán)限，以降低訴訟風(fēng)險(xiǎn)。

三、風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)九步法

第一步：接受委托之前，在《委托談話筆錄》中向當(dāng)事人全面了解案件事實(shí)，特別是基本事實(shí)及告知可能的訴訟風(fēng)險(xiǎn)。必要時(shí)請(qǐng)當(dāng)事人本人書寫《事實(shí)情況說明》。

在委托過程中做好《委托談話筆錄》全面了解案件事實(shí)，特別是案件基本事實(shí)（包括主體資格、案件性質(zhì)、權(quán)利義務(wù)、責(zé)任承擔(dān)等）及告知可能的訴訟風(fēng)險(xiǎn)。必要時(shí)考慮同步留存影像資料。同時(shí)，根據(jù)案情需要，選擇請(qǐng)當(dāng)事人本人書寫與案情相關(guān)的事實(shí)情況說明并簽字或蓋章確認(rèn)，以避免由于當(dāng)事人與律師（訴訟代理人）陳述或理解不一致而出現(xiàn)不必要的委托爭議。

第二步：在《委托代理合同》中明確約定當(dāng)事人如虛假陳述的法律后果。

在委托代理合同中應(yīng)明確約定委托人應(yīng)如實(shí)、全面陳述案件事實(shí)，并明確約定委托人違反虛假陳述約定的違約責(zé)任及法律后果。

第三步：在《訴訟風(fēng)險(xiǎn)告知書》中明確全面告知當(dāng)事人虛假陳述的訴訟風(fēng)險(xiǎn)。

在接受委托時(shí)律師（訴訟代理人）應(yīng)向委托人明確提供書面《訴訟風(fēng)險(xiǎn)告知書》，全面提示和說明虛假陳述等法律風(fēng)險(xiǎn)，并請(qǐng)當(dāng)事人簽字或蓋章確認(rèn)。

第四步：特別重要：在《授權(quán)委托書》中明確授權(quán)范圍。

在《授權(quán)委托書》中應(yīng)明確授權(quán)排除代理人不得自認(rèn)內(nèi)容例如：“一般授權(quán)，受托人不得代為承認(rèn)對(duì)方當(dāng)事人不利于委托人的陳述，不得代為承認(rèn)對(duì)委托人不利的事實(shí)?！薄?/p>

第五步：在開庭之前應(yīng)詳細(xì)準(zhǔn)備《庭審詢問提綱》。

在開庭或其他庭審活動(dòng)之前，律師（訴訟代理人）根據(jù)案件需要，應(yīng)在全面了解案件事實(shí)的基礎(chǔ)上，對(duì)法庭可能提出的要件事實(shí)及相關(guān)事實(shí)進(jìn)行提前預(yù)判，并與當(dāng)事人溝通確認(rèn)回答內(nèi)容，以盡量避免出現(xiàn)不當(dāng)自認(rèn)。

第六步：考慮當(dāng)事人本人出庭。

對(duì)于案件復(fù)雜、標(biāo)的額或爭議較大案件或者要件事實(shí)證據(jù)明顯不充分的案件，除當(dāng)事人無法出庭外，應(yīng)建議由當(dāng)事人本人出庭，以便及時(shí)回復(fù)。

第七步：在庭審中應(yīng)聽清法官詢問、審慎發(fā)言，如代理人自認(rèn)與事實(shí)不符的，應(yīng)在法庭辯論終結(jié)之前提出撤銷自認(rèn)理由及申請(qǐng)。

在庭審之時(shí)，律師（訴訟代理人）應(yīng)在聽清法官詢問后，準(zhǔn)確回答。對(duì)于超出詢問提綱中內(nèi)容，且可能涉及構(gòu)成代理人自認(rèn)事實(shí)，而律師（訴訟代理人）確實(shí)不了解的或無法準(zhǔn)確確認(rèn)的，不宜當(dāng)場發(fā)表意見，應(yīng)表明與當(dāng)事人核實(shí)后給予回復(fù)，以充分保障當(dāng)事人利益，避免執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，如已陳述不利自認(rèn)的，應(yīng)在法庭辯論終結(jié)前提出撤銷自認(rèn)法定理由及申請(qǐng)。

第八步：庭審中及庭審后，詳閱《庭審筆錄》、《證據(jù)交換筆錄》及其他筆錄后簽字。

在庭審過程中及開庭審理后，應(yīng)即時(shí)較對(duì)《庭審筆錄》等各類筆錄與代理人陳述是否一致，如與陳述不符的或可能存在歧義理解的，應(yīng)當(dāng)場提出更正。必要時(shí)，申請(qǐng)調(diào)閱庭審錄像。

第九步：庭審后及時(shí)反饋當(dāng)事人，復(fù)核或追認(rèn)案件事實(shí)。

庭審后應(yīng)考慮將庭審筆錄及時(shí)反饋給當(dāng)事人進(jìn)行復(fù)核或追認(rèn)事實(shí)。如確與委托人陳述事實(shí)不符的，應(yīng)及時(shí)提供充分證據(jù)更正事實(shí)陳述。

在五.四青年節(jié)之際，謹(jǐn)以此文獻(xiàn)給我輩奮斗中的青年律師們！

于2020年5月1 日晚