代理當(dāng)事人一審的民商事訴訟案件中,律師的具體工作不完全列舉如下:
一、接案階段
1、聽取當(dāng)事人陳述,梳理基本案情
法律類型眾多,涉及刑法、民商法、行政法、國際法等,法律關(guān)系復(fù)雜,僅民商法就分為侵權(quán)、合同糾紛、公司相關(guān)糾紛、票據(jù)糾紛、勞動糾紛、物權(quán)糾紛、債權(quán)糾紛、執(zhí)行等。律師據(jù)此梳理基本案情成文,以通過時間、地點、人物、事件、結(jié)果、因果關(guān)系等內(nèi)容記載案件的過程,并初步了解當(dāng)事人已有的證據(jù)情況,證據(jù)有無原件,初步核實證據(jù),以判斷案件事實情況。
2、確定訴訟時效
確定當(dāng)事人的訴求在法律上是否超過訴訟時效,并告知當(dāng)事人如何避免中斷訴訟時效。
3、確定管轄法院
該事項包括分析判斷當(dāng)事人的訴求是否屬于法院管轄事項,如不屬于應(yīng)當(dāng)如何救濟。確定對案件具有管轄權(quán)的法院有哪些,結(jié)合當(dāng)事人的訴求并通過相關(guān)司法判例確定選擇哪個法院管轄對委托的當(dāng)事人更有利。
4、分析當(dāng)事人提交的相關(guān)證據(jù)材料,梳理相關(guān)法律關(guān)系
對當(dāng)事人發(fā)送的電子版證據(jù)材料或提供的紙質(zhì)版證據(jù)材料的內(nèi)容進行逐字逐句研讀與分析,以梳理案件的法律關(guān)系、對委托人有利的證據(jù)部分、對委托人不利的證據(jù)部分,初步確定案件的法律關(guān)系及初步的訴訟代理思路。
通過與當(dāng)事人電話溝通或面談,從案件發(fā)生的時間、原因、人物、地點、方式等角度提問,提示當(dāng)事人其遺漏的證據(jù)材料,如收據(jù)、電話錄音、轉(zhuǎn)賬記錄、微信聊天記錄、短信記錄、公安機關(guān)對此出具的材料、第三方鑒定機構(gòu)或公證處等出具的相關(guān)材料等,并指導(dǎo)其收集及收集作為證據(jù)的要求。
6、分析案件情況,確定最終訴訟代理思路
根據(jù)當(dāng)事人陳述及收集證據(jù)材料確定的案件情況,分析確定法律關(guān)系,并確定最終的訴訟代理思路。
7、查找確定相關(guān)法律法規(guī)
我國法律法規(guī)按效力級別分為法律、行政法規(guī)、司法解釋、監(jiān)察法規(guī)、部門規(guī)章、地方法規(guī)、軍事法規(guī)。但可作為法院裁判依據(jù)的除該類法規(guī)外,還包括立法解釋、批準(zhǔn)條約的決定、全國人大及常委會其他文件、最高人民法院與最高人民檢察院的司法解釋、最高人民法院的司法文件與最高人民檢察院的司法文件、行業(yè)規(guī)范。律師需檢索找尋與案件相關(guān)的法律法規(guī)規(guī)定,以鎖定請求權(quán)基礎(chǔ)。
8、查詢檢索類案的相關(guān)司法判例
查詢檢索與案件相關(guān)的已有法院的裁判文書,以確定具體的訴訟請求,并根據(jù)司法判例對案件的訴訟請求能否得到法院支持作出初步預(yù)判。因我國法院分為4級,分別為基層人民法院、中級人民法院、高級人民法院、最高人民法院,已有判例眾多,且案件千差萬別,故該過程耗時較多。
9、告知當(dāng)事人訴訟保全法律知識,供其決策是否申請訴訟保全
對當(dāng)事人講解訴訟保全的知識,告知其訴訟保全的基本要求、訴訟保全的費用金額及費用承擔(dān),分析訴訟保全的利弊,供其決策是否申請訴訟保全。
該階段結(jié)束后,如能達成委托代理關(guān)系,則進入代理起訴階段。
二、起訴階段
1、制作立案相關(guān)的法律文書
律師代理原告,立案階段需制作的法律文書主要包括民事起訴狀、證據(jù)目錄、證據(jù)材料,并準(zhǔn)備原被告身份信息及原告對律師的委托代理手續(xù)。
2、指導(dǎo)當(dāng)事人提供合法合規(guī)的材料
民事起訴狀需以當(dāng)事人的身份提起,當(dāng)事人需對民事起訴狀簽字或蓋章,法人作為原告的,還需提供法人的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、法定代表人身份證復(fù)印件、法定代表人身份證明,律師需將應(yīng)由當(dāng)事人配合提供的材料及配合蓋章或簽字的材料發(fā)給當(dāng)事人,當(dāng)事人蓋章或簽字后交給律師。
3、復(fù)印、掃描起訴立案的相關(guān)材料
法律規(guī)定,原告起訴時需按被告人數(shù)提供提供全套訴訟材料副本,故除提交給法院一套材料外,還需按被告人數(shù)另行準(zhǔn)備材料。律師需打印/復(fù)印證據(jù)材料、將錄音證據(jù)轉(zhuǎn)化為文字版并將錄音刻錄至光盤等。
4、到法院立案及提交立案材料
立案材料準(zhǔn)備齊全后,律師出發(fā)到法院,到法院取號,排隊交立案材料,領(lǐng)取案件受理通知書,后返回(或在法院網(wǎng)站完成網(wǎng)上立案,審批通過后快遞全套紙質(zhì)立案材料)。
三、庭前階段
1、與當(dāng)事人溝通是否對債務(wù)人的信息進行調(diào)查
委托人的目的是為了追回款項或獲得賠償?shù)?,該目的的實現(xiàn)與債務(wù)人的償債能力相關(guān),當(dāng)事人必然咨詢是否需對債務(wù)人的財產(chǎn)情況進行調(diào)查,律師需解答并給出建議。
2、告知當(dāng)事人出庭要點
在案件開庭前,律師需與當(dāng)事人溝通確認當(dāng)事人是否參加庭審,如參加,律師需告知當(dāng)事人庭審流程及注意事項,包括需攜帶的材料、開庭地點、到達時間、庭審流程、庭審中如何應(yīng)對法官的提問等注意事項。如不參加,則溝通庭審中原告方需出具的證據(jù)原件如何提供與保管問題。
3、制作律師自己的開庭筆錄
根據(jù)案件情況與證據(jù)情況,律師需預(yù)判對方的抗辯理由、我方如何答辯、雙方的爭議焦點、法官可能對我方提出的問題及如何回答、對方可能對我方提出的問題及如何回答、我方需向?qū)Ψ教岢龅膯栴}、我方是否愿意調(diào)解、我方能接受的調(diào)解方案是什么等。
四、庭審階段
1、參加案件庭審
律師需按法院傳票要求的時間到指定地點參加案件的開庭審理,如雙方達成調(diào)解,則在法院簽署調(diào)解筆錄,后法院出具民事調(diào)解書。如無法達成調(diào)解,則法院開庭審理。
2、對被告提供的證據(jù)質(zhì)證
對被告提交法院的證據(jù)從真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性、證明目的等角度進行質(zhì)證,以期能讓法院對對方提交的對委托人不利的證據(jù)不予認可。
3、發(fā)表庭審辯論意見
從法律法規(guī)、法理分析等角度,論證說明我方的主張合法合規(guī),對方的抗辯與事實及法律不符,從而達到法院支持我方主張的目的。
五、庭后階段
1、根據(jù)法院通知再次參加庭審
如案件復(fù)雜或法官認為有必要,會通知第二次或第三次開庭,律師需到庭參加。
2、向法院快遞補充提交證據(jù)材料
在庭審中,如被告方提出新的抗辯或證據(jù),律師主張有證據(jù)對此抗辯或證據(jù)進行否定,法官會要求律師于庭審結(jié)束后限期提交。律師需在法官要求的時間內(nèi)按證據(jù)材料的格式準(zhǔn)備后快遞或送至法院。
3、向當(dāng)事人告知庭審情況
當(dāng)事人如果未參加庭審,案件庭審結(jié)束后,律師需將案件庭審情況,包括對方提交的證據(jù)、雙方爭議焦點、法官的傾向性意見、對方是否同意調(diào)解、對方提出的調(diào)解方案、是否會有第二次庭審等情況告知當(dāng)事人,同時告知當(dāng)事人如后期再無庭審,案件預(yù)計出判決書的時間。
4、向法院快遞提交代理詞
庭審結(jié)束后,律師需根據(jù)雙方提交的證據(jù)材料、庭審情況等,分析研究相關(guān)判例,制作案件的代理詞,并快遞或遞交至法院,以期訴訟請求得到法院的支持。
5、跟進案件審判進展,將判決書及時給當(dāng)事人
向法院快遞代理詞后,律師需時刻與案件審判法官保持溝通,了解案件審判情況。同時,在法院出具案件的判決書后及時將判決書給當(dāng)事人。
6、與當(dāng)事人溝通案件判決結(jié)果與應(yīng)對方案
律師在收到案件判決書知曉判決結(jié)果后,需及時告知當(dāng)事人,并就判決結(jié)果與當(dāng)事人溝通討論,從法律與事實的角度分析該結(jié)果是否合法合規(guī),并對當(dāng)事人是否上訴提出建議,供當(dāng)事人決策。
以上為民商事案件一審階段律師在代理當(dāng)事人訴訟過程中的一般工作情況,具體工作需根據(jù)案件復(fù)雜情況、管轄法院遠近情況、管轄法院的不同材料要求、審判法官的辦案要求等有所不同。
民商事訴訟案件的二審程序與一審基本一致,律師的工作因有一審對案件事實、證據(jù)材料、法律檢索、案例研究的基礎(chǔ),工作量一般會相對減少。
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