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企業(yè)經(jīng)營中，合同的重要性自不待言。即使酒桌上推杯換盞情投意合，最終雙方的合作如何落實，怎么保障雙方在合作中的利益，這些都要歸結(jié)于一份條理清晰、維護己方利益的合同。律師行業(yè)內(nèi)一直流傳著一個比喻，一份好的合同，就像是一張Road Map（路線圖），在條款的字里行間，將商業(yè)合作的細節(jié)以邏輯為脈絡(luò)展開。而在我們團隊服務(wù)常年顧問單位的過程中，經(jīng)常出現(xiàn)在團隊審閱后對合同大幅修改的情況，其中有不少甚至是企業(yè)法務(wù)事先審閱后再由我們團隊進行的二次審閱。最夸張的一次，合同通篇只有首部雙方主體信息部分可以援用，其他都進行了調(diào)整，等于由我們重新擬了一份合同。

究其原因，還是在合同的審閱中長期存在“寫合同靠模板，審合同靠感覺”的現(xiàn)狀，甚至有一些合同的審閱，只是修改了幾個錯別字，對合同中雙方的權(quán)利義務(wù)沒有絲毫觸碰。這就導(dǎo)致法務(wù)部門在公司中經(jīng)常處在尷尬的邊緣位置，許多公司也因此不重視合同的擬定。

合同的審閱，本質(zhì)上是為了防微杜漸，交易的雙方如果能永遠處在合作的“蜜月期”那其實根本不需要審閱合同，就算條款再千瘡百孔，雙方也會憑著互信和道德平穩(wěn)履行。而合同審閱，往往就是為了在合作不那么愉快的時候，一方可以憑著這一紙經(jīng)審閱對己方有利的合同，來維護應(yīng)得的權(quán)益。這也就需要合同審閱者對合同的權(quán)利義務(wù)進行細致的梳理和調(diào)整。本篇我們就結(jié)合團隊多年作為企業(yè)“云上法務(wù)部”為企業(yè)審閱合同的經(jīng)驗，對合同的審閱的第一步即相對方主體的審核，做一個簡單的梳理，希望能幫助讀者更好地審閱企業(yè)經(jīng)營中的各類合同。

合同的主體，一般會描述在合同的首部最顯眼的位置，但往往也是最容易被忽略的。許多人在審閱的過程中僅用幾秒鐘瞥一眼主體的名稱是否有錯別字外就匆匆跳過去審閱合同正文部分。但是，根據(jù)我們團隊處理的大量合同糾紛來看，其實有相當一部分所謂“合同的風(fēng)險”，實質(zhì)上是來源于“相對方的風(fēng)險”。合同的條款可能邏輯清晰，也維護了企業(yè)的利益，但往往由于簽訂合同前相對方的核實不當導(dǎo)致最后合作難以為繼。因此，我們團隊至少會從幾個維度去考量合同的主體。

對方是否有交易的資質(zhì)

這里的資質(zhì)一般包括三種類型，法律資質(zhì)、業(yè)務(wù)資質(zhì)及財務(wù)資質(zhì)。

法律資質(zhì)，包含兩方面的含義，一方面是指公司是否有效存續(xù)。另一方面是指簽字人或者業(yè)務(wù)洽談人是否有公司的明確授權(quán)。

對于公司是否有效存續(xù)，這一點好像是簽訂合同的題中應(yīng)有之義不用特別指出，但是我們團隊在審閱合同的過程中就確曾發(fā)現(xiàn)過合同相對方已經(jīng)于幾個月前注銷的情形，如果當時疏于檢查，那這份合同很可能因為主體不存在而無效。對于這一點，建議可以通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)進行查詢，當然市面上很多第三方平臺如企查查、天眼查也可以達到同樣的查詢效果，但是根據(jù)我們團隊的使用情況，第三方平臺偶爾會產(chǎn)生信息同步不及時的問題。

簽字人或者業(yè)務(wù)洽談人是否有公司的明確授權(quán)，這一點非常容易被企業(yè)忽略。在實踐過程中，我們團隊遇到過不止一起，自稱是公司的“業(yè)務(wù)經(jīng)理”的人與企業(yè)簽訂合同，在收到款項后人間蒸發(fā)，或者在合作發(fā)生不愉快后公司矢口否認簽訂合同的“業(yè)務(wù)經(jīng)理”的存在。因此，如發(fā)現(xiàn)簽字人或者業(yè)務(wù)洽談人并非公司法定代表人的情況下，我們團隊一般都會在合同中進行批注，請公司核實簽字人是否有公司的有效授權(quán)。至少，應(yīng)從側(cè)面與對方公司直接取得聯(lián)系核實業(yè)務(wù)人員的身份。

業(yè)務(wù)資質(zhì)，我們團隊通常會分為一般和特殊兩個維度去考量。一般的業(yè)務(wù)資質(zhì)是指公司的經(jīng)營范圍，當然這不是指公司的經(jīng)營范圍要和合同涉及的業(yè)務(wù)精確對應(yīng)，但是至少，公司的經(jīng)營范圍要囊括合同所涉的業(yè)務(wù)種類。特殊的業(yè)務(wù)資質(zhì)是指企業(yè)進行特定商業(yè)活動所需要的資質(zhì)，舉例來說，如果我們和一家企業(yè)合作進行建設(shè)施工項目，則需要核實對方是否有工程施工相關(guān)的資質(zhì)，并在合同上批注建議公司留存由對方蓋章的相關(guān)特殊資質(zhì)證明的副本。

一般是指公司是否有納稅資質(zhì)等。這一點上我們團隊在合同審閱中經(jīng)常遇到的風(fēng)險點有兩個，第一是合同相對方根本沒有相應(yīng)的納稅資質(zhì)或者進入了稅局的黑名單導(dǎo)致無法開具增票，導(dǎo)致付款方遲遲拿不到增票入賬。

第二是針對一些金額較大的合同（比如大宗貨物買賣合同、建設(shè)工程施工合同等），則需要收款方具有較高的票額。曾經(jīng)我們遇到合同標的額有幾個億但是相對方只有每月百萬的票額，如果按照相對方當時的票額開具，需要開十幾年的票才能讓付款方全額收到發(fā)票，為交易帶來了極大的阻礙。因此，建議在合同審閱的過程中，尤其是遇到金額高于千萬的合同，都應(yīng)作出批注提醒查實對方是否有出具足額增票的能力。

對方是否有履行合同的能力

有些觀點會認為，相對方履行合同的能力都是在合同外體現(xiàn)，或者是業(yè)務(wù)口需要關(guān)注的事情，與合同無關(guān)。其實不然，在合同審閱時按照標準動作進行基礎(chǔ)的查核就可以幫助企業(yè)初步了解對方的經(jīng)營狀況，為企業(yè)最終作出是否合作的決定提供決策依據(jù)。通常，我們團隊在審閱合同時會從相對方的出資情況、動產(chǎn)抵押登記情況及股權(quán)出質(zhì)登記情況、相對方及其法定代表人是否被列為“失信被執(zhí)行人名單”三個角度切入，初步了解對方的企業(yè)情況并作出批注。

在企業(yè)由實繳出資改為認繳出資后，現(xiàn)實中可以做到“0元”設(shè)立公司。公司認繳資本幾千萬，但是注冊資金都是在十年以后繳付，那其實公司并沒有實際獲得股東的出資，公司履行合同的能力可能也會受到一定的影響。但是這一點還是要結(jié)合具體的合同類型以及交易結(jié)構(gòu)個案個看。

這一點上我們的考慮是，如果公司缺乏現(xiàn)金流或者需要融資，通常會進行動產(chǎn)抵押或者股權(quán)出質(zhì)，健康的抵押或者出質(zhì)其實可以給企業(yè)帶來流動資金從而增進企業(yè)的發(fā)展，但是當?shù)盅夯蛘叱鲑|(zhì)達到公司總資產(chǎn)或者總注冊資本的一定比例，那么就可以會對公司履行合同的能力產(chǎn)生影響。

當相對方公司或者是其法定代表人被列入了“失信被執(zhí)行人名單”就意味著相對方（或其法定代表人）已經(jīng)被法院判決承擔(dān)一定的金錢給付義務(wù)，但是卻不去履行或者沒有能力履行，這可以一定程度反映相對方公司的經(jīng)營或者說合同履行能力有所瑕疵。在實務(wù)中，企業(yè)可以登錄最高人民法院的官網(wǎng)，在其中的“全國失信被執(zhí)行人名單信息公布與查詢”欄目中，查詢到相關(guān)企業(yè)或人員是否入列了該名單。

對方是否有其他履約風(fēng)險

就履約風(fēng)險這一點，許多企業(yè)會無從下手，經(jīng)常是單純通過對方發(fā)送的企業(yè)宣傳冊、對方自我包裝的部分成功案例，或者是對方促成合作過程中的一面之詞來作出直觀感性的判斷。但實踐中相對方會自曝其短的可能性很低，我們團隊在幫助企業(yè)把控合同風(fēng)險過程中，通常會通過企業(yè)的相關(guān)訴訟記錄、行政處罰情況及過往合同執(zhí)行情況三種途徑來考量相對方是否有履約風(fēng)險。

這部分記錄可以在最高人民法院的裁判文書網(wǎng)中進行查詢。在檢索時建議著重于查詢相對方企業(yè)是否有過往的合同糾紛，尤其是同類型合同的糾紛。就比如我們之前在審閱客戶的軟件委托制作協(xié)議中，經(jīng)查詢訴訟記錄，發(fā)現(xiàn)相對方曾經(jīng)在與另一家企業(yè)的軟件委托制作過程中就軟件的功能是否符合合同要求產(chǎn)生過爭議。那么我們就會將這一情況在合同審閱的過程中進行批注，提醒我們的客戶注意相關(guān)的交易風(fēng)險。

現(xiàn)在市監(jiān)局對企業(yè)事后監(jiān)管的力度其實相比幾年前是大幅提高的，因此不是說相對方只要有行政處罰的情況，就不能進行合作，而應(yīng)考量行政處罰的事由與我們企業(yè)要與之開展的合作之間是否有相關(guān)性。舉個簡單的例子，比如一家專門做產(chǎn)品經(jīng)銷的企業(yè)要和品牌方簽訂經(jīng)銷合同，那么在簽訂合同前發(fā)現(xiàn)品牌方曾經(jīng)多次因虛假廣告被處罰。那么有可能經(jīng)銷商與這家企業(yè)的經(jīng)銷合作中就會出現(xiàn)經(jīng)銷商的終端用戶或者消費者因為品牌方涉嫌虛假廣告而遭遇大規(guī)模退款的情況。因此在審閱合同中，我們就會將相關(guān)的情況和風(fēng)險提示給客戶。

這有賴于企業(yè)是否有一個完整的由合同的簽訂、履行最后到履行完畢歸檔的合同管控程序。我們團隊在為顧問單位提供常年顧問服務(wù)的過程中會有意識地根據(jù)相對方及履行時間兩個維度為企業(yè)進行建檔。因為合同往往是一個動態(tài)的過程，賬期多久合適？保證金多少才能規(guī)避風(fēng)險？這些問題其實沒有放諸四海皆準的答案。我們在合同審閱的過程中，會參考過往的交易經(jīng)驗對這些問題的風(fēng)險程度進行動態(tài)調(diào)整。

以上是我們云上法務(wù)部團隊在服務(wù)中總結(jié)出的交易相對方審核的標準動作，后期可能就合同的權(quán)利義務(wù)審核、合同的簽署、違約條款的設(shè)置等板塊與讀者展開更深入的分享。如對我們的分享有任何想法需要交流，也歡迎隨時與我們聯(lián)系。