讀書筆記17：《何美歡：理想的專業(yè)法學(xué)教育》
勤/積/法/律/跬/步
讀書筆記17：《何美歡：理想的專業(yè)法學(xué)教育》
專業(yè)法學(xué)教育是而且應(yīng)該是“學(xué)術(shù)性的”、“博雅的”（liberal），而中國法學(xué)院應(yīng)該從事這樣的專業(yè)法學(xué)教育。何老師對(duì)于法學(xué)院教育的思考是非常深入的，所以又按照所寫文章的脈絡(luò)重新學(xué)習(xí)一下。
一、法律執(zhí)業(yè)的含義
其一，精英律師執(zhí)業(yè)內(nèi)容包含大量原創(chuàng)性的工作。何老師認(rèn)為經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型中的跨境等涉外領(lǐng)域的業(yè)務(wù)會(huì)更加復(fù)雜，更加需要律師的實(shí)證研究。當(dāng)然，業(yè)務(wù)的類型決定了能做這個(gè)業(yè)務(wù)律師的人數(shù)和收入，所以從這個(gè)角度定義精英律師亦無不可。
其二，法律全球化要求中國發(fā)展本土的精英律師業(yè)。（大律所）它利用規(guī)模效益提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)，它具創(chuàng)意地運(yùn)用法律，它以營業(yè)管理方法管理律所。這個(gè)現(xiàn)在也在印證，因?yàn)橐?guī)?；穆伤鶐淼膹?qiáng)大競(jìng)爭(zhēng)力，同時(shí)，日益規(guī)范化的律師行業(yè)也會(huì)使不做高精尖的律師日益有螺絲釘化的感覺。
其三，非精英執(zhí)業(yè)也有一定的法律含量。只要中國繼續(xù)走向法治，執(zhí)業(yè)的法律內(nèi)容就必然會(huì)增加，而對(duì)律師的法學(xué)修養(yǎng)的要求也必然會(huì)提高。法治的過程當(dāng)中也對(duì)普通的律師提出了更多的要求，也許是事倍功半，但普通法律服務(wù)市場(chǎng)也在日益提高服務(wù)要求和競(jìng)爭(zhēng)烈度。
二、專業(yè)法學(xué)教育的含義
（一）專業(yè)法學(xué)教育的目標(biāo)及其應(yīng)有內(nèi)容
如果律師需要原創(chuàng)性，需要思考能力，專業(yè)法學(xué)教育就應(yīng)該培育能思考的人才，并傳授以下內(nèi)容：
（1）對(duì)實(shí)體法的足夠知識(shí)；
（2）認(rèn)定法律問題和就法律問題構(gòu)建有效和中肯切題的論證的能力；
（3）明智地運(yùn)用一切資料進(jìn)行研究的能力；
（4）明白任何法律的基礎(chǔ)政策以及社會(huì)環(huán)境的能力；
（5）分析和闡明抽象概念的能力；
（6）識(shí)別簡(jiǎn)單的邏輯上和統(tǒng)計(jì)上的錯(cuò)誤的能力
（7）書寫和講述清楚簡(jiǎn)明的漢語的能力；
（8）積極學(xué)習(xí)的能力；
（9）認(rèn)定和核實(shí)任何與法律問題相關(guān)的事實(shí)的能力；
（10）分析事實(shí)和就被爭(zhēng)議的事實(shí)構(gòu)建或批評(píng)某論證的能力；
（11）對(duì)法律實(shí)務(wù)和程序的足夠知識(shí)；
（12）具效率地適用法律的能力，即解決問題的能力。思考的人才。
總體來說，律師要至少做一個(gè)綜合素質(zhì)過關(guān)、T字型的法律人才。
（二）技能的培育
討論中國法學(xué)教育首先要討論技能，因?yàn)榧寄艿呐嘤菍I(yè)法學(xué)教育的核心，而中國法學(xué)教育的嚴(yán)重缺陷就是技能培育的全方位缺席。
也就是說，法學(xué)院教育與實(shí)務(wù)屆教育的脫節(jié)較為嚴(yán)重，不能簡(jiǎn)單地將之評(píng)論為培養(yǎng)內(nèi)功，因?yàn)榛A(chǔ)沒打好。
1.知識(shí)與技能的區(qū)別
實(shí)務(wù)界一般投訴畢業(yè)生們“高分低能”。實(shí)務(wù)界往往就此認(rèn)為法學(xué)生只懂理論，不懂實(shí)務(wù)。事實(shí)不然，法學(xué)生不懂的是理論，即他只懂得背誦理論而不懂得活用理論。換言之，就是不能了解理論，進(jìn)而運(yùn)用理論，也許就只是能把理論知識(shí)用在考試上吧。
2.智能技能與實(shí)務(wù)技能的區(qū)別
處理符號(hào)的能力，即智能技能，是處理這種業(yè)務(wù)的必要但不充分的條件。智能技能加上處理人際關(guān)系的能力，即實(shí)務(wù)技能，才能成事。
大概就是只懂法律問題，不懂運(yùn)用法律達(dá)到目的的含義。畢竟，在復(fù)雜的社會(huì)叢林處理事情也是很困難的，需要了解社會(huì)，了解人性，了解自己等等。
（三）學(xué)習(xí)能力的培育
1.“終身學(xué)習(xí)”的思維
學(xué)院里的教育任務(wù)不應(yīng)是將一切現(xiàn)存內(nèi)容傳授給學(xué)生，而是裝備他日后終身自學(xué)。畢竟法律是學(xué)不完的，今天整個(gè)民法典，那也許過幾年就有個(gè)刑法典，然后又進(jìn)一步補(bǔ)全稅收立法法律不成體系的缺點(diǎn)，學(xué)海無涯。
2.扎實(shí)的知識(shí)、技能基礎(chǔ)
在知識(shí)方面，中國法學(xué)教育存在著兩種缺陷。一是基礎(chǔ)性不足，二是覆蓋面不廣。通常的嘲笑是戀愛都沒有談過去指導(dǎo)離婚法律問題，大概就是高考完背背法條的話，是無法指導(dǎo)現(xiàn)實(shí)世界紛亂的萬事的。
3.學(xué)習(xí)的方法
在學(xué)習(xí)方面，可以定義為學(xué)習(xí)學(xué)習(xí)的能力。具有這種能力的學(xué)生能夠了解本身的能力范圍、注意本身的理解程度、分配時(shí)間與精力、糾正學(xué)習(xí)上的失誤。也就是沒有培養(yǎng)出合適的學(xué)習(xí)理念和方法，如何自己學(xué)、怎么學(xué)，等等都要進(jìn)一步提高。
（四）法學(xué)教育的分工
1.精英教育與非精英教育的分工
（1）不同的入行途徑
這里主要吐槽非法本的同志司法考試合格率更高這樣，中國法學(xué)院畢業(yè)生的司法考試合格率不高，這個(gè)現(xiàn)象說明要么考核設(shè)計(jì)出了問題，要么法學(xué)教育出了問題。
若是前者，法學(xué)院有義務(wù)與司法部溝通改良試題，若是后者，法學(xué)院更有義務(wù)正視問題，尋求解決辦法?？赡芎卫蠋煂憰臅r(shí)候時(shí)間段比較早，之后的印象是法學(xué)院的司考通過率日益兇殘這樣，畢竟無事一身輕，只用專門考試這樣。
（2）精英課種與非精英課種
主要吐槽法碩學(xué)碩課種不分。課種不分的惡果是明顯的，就是高不成，低不就。為了遷就能力差的學(xué)生，課程內(nèi)容不得設(shè)得太高。其結(jié)果就是：
一方面，“優(yōu)秀學(xué)生不僅失去在競(jìng)爭(zhēng)壓力下產(chǎn)生的進(jìn)取心，也失去了本來可以獲得的更高水平的教育”。
另一方面，能力低的將來從事低端事務(wù)的學(xué)生所受到的智能教育是超過其業(yè)務(wù)需要的，但又缺乏他所需要的實(shí)務(wù)教育。確實(shí)研究生的教育如果只是比本科相比上課人數(shù)少一點(diǎn)的話，意義不大。
2.學(xué)院與執(zhí)業(yè)界的分工
最自然的分工是法學(xué)院負(fù)責(zé)智能技能的培育，執(zhí)業(yè)界負(fù)責(zé)實(shí)務(wù)技能的培育。原因在于戰(zhàn)場(chǎng)上教授戰(zhàn)斗技巧最有效。而且法學(xué)院用來教實(shí)務(wù)技能劃不來，還是應(yīng)該君子務(wù)本，給大家打下基礎(chǔ)，長遠(yuǎn)受益。
對(duì)于律師界的實(shí)習(xí)律師制度，何老師評(píng)述：在制度設(shè)計(jì)上已經(jīng)要求執(zhí)業(yè)界參與培訓(xùn)，高端執(zhí)業(yè)界可以而且應(yīng)該擔(dān)負(fù)義務(wù)。但是低端業(yè)界同樣欠缺提供培訓(xùn)的資源，以致要求“實(shí)習(xí)生”立即投產(chǎn)。
這樣的學(xué)生，如果在校時(shí)沒有學(xué)習(xí)實(shí)務(wù)技能，他本人、其隸屬的律所及其客戶都會(huì)遭受傷害?！@樣的問題現(xiàn)在依然存在。
何老師提出的解決方法——非精英法學(xué)院應(yīng)該引進(jìn)一定份量的實(shí)務(wù)技能培訓(xùn)，精英法學(xué)院應(yīng)該集中資源提供智能技能培育及法律知識(shí)傳授。
（五）專業(yè)法學(xué)教育的方法
1.技能的培育方法
從培育技能的角度看，法學(xué)院的教學(xué)方式──講課是不當(dāng)?shù)?。教育學(xué)的共識(shí)是講課不能培養(yǎng)技能，唯一的培育方法是讓學(xué)生在教師介入的情況下不斷地練習(xí)。但是練習(xí)確實(shí)機(jī)會(huì)很少。
2.知識(shí)及其傳授
教授知識(shí)的最具效率的方法就是講課。因此，“對(duì)大學(xué)清一色的使用講課方法表示詆毀，這是有理的。講課方法的局限，除了它不能培養(yǎng)更高層次的技能外，它也不能保證學(xué)生會(huì)學(xué)習(xí)到正確的知識(shí)。
這是因?yàn)閷W(xué)生學(xué)習(xí)到的不是教師所說的，而是學(xué)生本人所聽到的，而他聽到的是經(jīng)過他本身釋義的。他再將對(duì)老師的話的釋義構(gòu)建入他的心理圖式加以保留。
那么，他構(gòu)造并保留錯(cuò)誤的知識(shí)的風(fēng)險(xiǎn)就存在。因此，講課應(yīng)該以小組輔導(dǎo)班作為補(bǔ)充，在這些輔導(dǎo)班上，學(xué)生對(duì)材料的理解至少可以得到查核和糾正。
3.診所教育等模式
案例教學(xué)、模擬法庭、診所教育。這三種課程都有特殊價(jià)值，但都不能彌補(bǔ)中國法學(xué)教育所欠缺的智能技能培育。
案例教學(xué)的不足之處在于——以講解方式教授案例不是真正的案例教學(xué)——老師在大班教育的情況下也很難一個(gè)一個(gè)發(fā)文逼著學(xué)生把道理說出來。
模擬法庭的不足之處在于為了比賽而練，反而養(yǎng)成壞習(xí)慣，高年級(jí)學(xué)生有基礎(chǔ)沒時(shí)間，低年級(jí)學(xué)生有時(shí)間沒基礎(chǔ)，然后為了比賽而練又費(fèi)時(shí)間，只能偶爾一次。
法律診所的不足之處在于學(xué)生時(shí)間老火，假期、考試有影響，而且請(qǐng)律師指導(dǎo)的話，學(xué)生難以持續(xù)性的呆在診所超過一年，律師對(duì)指導(dǎo)沒有干勁。
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