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[導讀]：工程建設聯(lián)合體投標是指兩個或兩個以上法人或者其他組織組成一個臨時的工程建設聯(lián)合體組織，以一個投標人的身份共同投標的行為，聯(lián)合體投標涉及諸多法律問題，如聯(lián)合體的法律性質(zhì)，投標聯(lián)合體主體單位及各方的權(quán)利與義務，投標聯(lián)合體的內(nèi)外部關(guān)系和責任，招標人是否有權(quán)對聯(lián)合體各方間的內(nèi)部關(guān)系作出要求，招標人是否有權(quán)拒絕聯(lián)合體投標等等。
目前建設市場全球化程度越來越高，工程建設項目投資規(guī)模越來越大，對專業(yè)技術(shù)水平的要求越來越高，數(shù)家建筑企業(yè)組成聯(lián)合體，以聯(lián)合體的名義對某一工程進行投標，越來越成為填補企業(yè)資源和技術(shù)缺口、提高企業(yè)競爭力以及分散、降低企業(yè)經(jīng)營風險，適應當前市場環(huán)境的一種良好方式。雖然實踐中聯(lián)合體投標的應用已非常廣泛，但關(guān)于聯(lián)合體投標的理論研究尚不多見，法律法規(guī)也很不完善，在理論上和實踐中均存在諸多須解決的問題。
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1工程建設聯(lián)合體的法律性質(zhì)
我國《招標投標法》第31條第4款規(guī)定“兩個以上的法人或者其他組織可以組成一個聯(lián)合體，以一個投標人的身份共同投標?！薄豆こ探ㄔO項目施工招標投標辦法》第42條第1款、《工程建設項目貨物招標投標辦法》第38條第1款作了相同的規(guī)定?！督ㄖā返?7條則從承包的角度規(guī)定“大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復雜的建筑工程，可以由兩個以上承包單位聯(lián)合共同承包?！痹诰唧w項目操作過程中，如果工程建設聯(lián)合體中標，聯(lián)合投標就轉(zhuǎn)化成聯(lián)合承包。
關(guān)于工程建設聯(lián)合體的法律性質(zhì)，我國相關(guān)法律未做出明確的規(guī)定。上述法律法規(guī)規(guī)定的“聯(lián)合共同承包”或者“聯(lián)合體共同投標”型的工程建設聯(lián)合體不屬于《民法通則》第51條規(guī)定的“法人型聯(lián)營”，因為“法人型聯(lián)營”必須在“聯(lián)營”后成立新的法人，并應以新法人自身的資質(zhì)條件承擔工程。根據(jù)現(xiàn)行《建筑法》和《招標投標法》關(guān)于聯(lián)合體各方負連帶責任的規(guī)定以及《民法通則》第53條的規(guī)定，可知“聯(lián)合共同承包”或者“聯(lián)合體共同投標”也不是松散的“合同型聯(lián)營”。因此，“聯(lián)合共同承包”或者“聯(lián)合體共同投標”應當屬于《民法通則》第52條規(guī)定的“合伙型聯(lián)營”。
合伙是指兩個或兩個以上的民事主體訂立合伙協(xié)議，共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔風險，對合伙債務承擔無限連帶責任的營利性組織。工程建設聯(lián)合體符合合伙的各項法律特征：
（1）合伙是基于合伙協(xié)議而成立；聯(lián)合各方為共同投標需要簽訂共同投標協(xié)議（即聯(lián)合體協(xié)議書），明確約定各方應承擔的工作和職責。
（2）合伙是一種將出資、經(jīng)營、收益、風險融為一體的共同體；聯(lián)合體中標后，為完成中標項目，各方將按照約定共同出資、共同經(jīng)營、共享利益、共擔風險，既是利益共同體，也是責任共同體。
（3）合伙人之間負無限連帶責任；聯(lián)合體中標的，聯(lián)合體各方之間也要就中標項目向招標人承擔連帶責任，《招標投標法》、《建筑法》對工程建設聯(lián)合體成員間承擔連帶責任做了明確的規(guī)定。
通過對工程建設聯(lián)合體成立方式、各方的權(quán)利和義務、責任的承擔方式等的分析來看，工程建設聯(lián)合體的法律性質(zhì)屬于民法上的合伙，聯(lián)合體各方就是合伙人，聯(lián)合體各方之間的權(quán)利義務應當按照合伙的規(guī)定來界定。
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2、工程建設聯(lián)合體的法律特征
工程建設投標聯(lián)合體主要有如下法律特征：
1）主體的有條件性?！墩袠送稑朔ā芬?guī)定，聯(lián)合體各方均應具備承擔招標項目的相應能力；國家有關(guān)規(guī)定或者招標文件對投標人資格條件有規(guī)定的，聯(lián)合體各方均應當具備規(guī)定的相應資格條件。法律或招標人對投標人的資格提出了明確要求，有興趣的法人或其他組織根據(jù)自身具備的資格、實力、專長，依據(jù)優(yōu)勢互補的原則，成立投標聯(lián)合體，爭取投標成功，聯(lián)合體的成立應當滿足一定的條件。
2）組成的自主性。聯(lián)合體應根據(jù)自主的原則組成，其行為屬于各方自愿的、共同的法律行為，法律也沒有賦予招標人強制要求投標人組成聯(lián)合體的權(quán)利，是否組成聯(lián)合體由聯(lián)合體各方自己決定。《招標投標法》第31條第4款明確規(guī)定“招標人不得強制投標人組成聯(lián)合體共同投標”。
3）組織的臨時性。工程建設聯(lián)合體投標一般適用于大型建設項目和結(jié)構(gòu)復雜的建設項目，在開標評標定標之后，如果聯(lián)合體未中標，則聯(lián)合體即解散；如果聯(lián)合體中標，則聯(lián)合體依照聯(lián)合體協(xié)議確定的各方在招標項目中承擔相應的工作和責任，在完成招標項目并經(jīng)有關(guān)方面驗收后解散，所以聯(lián)合體是一個臨時性的組織，不具有法人資格。
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3、工程建設聯(lián)合體主體單位及各成員方的權(quán)利、義務
工程建設聯(lián)合體應當選擇聯(lián)合體一方為主體單位（或牽頭單位），主體單位的具體權(quán)利和義務內(nèi)容因為招標工程項目以及聯(lián)合體各方的千差萬別而不可能由法律統(tǒng)一規(guī)定。但在通常情況下，主體單位可能享有以下幾種權(quán)利：
1.主要的組織與管理權(quán)。此種權(quán)利的行使可能通過幾種方式，如主體單位就招標的工程項目對其他各方直接行使組織與管理權(quán)，或者通過成立專門的組織管理機構(gòu)而行使。
2.溝通與協(xié)調(diào)權(quán)。既包括與招標人的溝通與協(xié)調(diào)，也包括與聯(lián)合體內(nèi)部各方的溝通與協(xié)調(diào)。
3.收益權(quán)。這是指主體單位因其承擔的組織、管理、溝通、協(xié)調(diào)等工作而較其他各方有更多的支出和成本而應得到的相應收益。
與其所享有的權(quán)利相對應，主體單位也應承擔相應的義務：
1.承擔投標聯(lián)合體內(nèi)部的組織管理工作和溝通協(xié)調(diào)工作的義務。
2.負擔管理工作中的開支的主要部分或全部。
3.就招標的工程項目對招標人承擔主要責任。
無論是聯(lián)合體的主體單位，還是其他各方都應當承擔工程建設項目的分工。各方在完成工程建設任務過程中均應享有的權(quán)利包括：項目監(jiān)督權(quán)、知情權(quán)、有關(guān)招標項目的信息共享權(quán)、收益權(quán)、項目分工中的協(xié)調(diào)權(quán)、損失追償權(quán)、參與項目管理權(quán)等等。各方應承擔的義務有：按期合格地完成所承擔的項目任務并交付相應成果的義務、及、有關(guān)招標項目的信息共享權(quán)、收益權(quán)、項目分工中的協(xié)調(diào)權(quán)、損失追償權(quán)、參與項目管理權(quán)等等。
各方應承擔的義務有：按期合格地完成所承擔的項目任務并交付相應成果的義務、及時向主體單位及其他各方通報所承擔的項目任務的進展和實施情況并送達必要文書的義務、支持和配合投標聯(lián)合體各方順利完成所承擔的項目任務的義務、服從主體單位或組織管理機構(gòu)統(tǒng)一協(xié)調(diào)和合理調(diào)配的義務、保密義務等。
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4、工程建設聯(lián)合體與招標人之間的外部關(guān)系和責任
工程建設聯(lián)合體中標后，聯(lián)合體各方共同就中標項目向招標人承擔連帶責任，即招標人有權(quán)要求聯(lián)合體的任何一方履行全部合同義務，聯(lián)合體的任何一方均不得以其內(nèi)部聯(lián)合體協(xié)議的約定來對抗招標人。工程建設聯(lián)合體的合伙性決定了聯(lián)合體各方對招標人就招標項目必須承擔連帶責任，這有利于聯(lián)合體各方增強責任感，既要依據(jù)聯(lián)合體內(nèi)部協(xié)議完成自己的工作職責，又要互相監(jiān)督協(xié)調(diào)，保證整體工程項目的合格。對于招標人而言，一旦招標的工程項目出現(xiàn)應由聯(lián)合體承擔責任問題，他可以選擇聯(lián)合體中的任何一方或多方要求其承擔部分或全部責任。
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5、工程建設聯(lián)合體各方間的內(nèi)部關(guān)系和責任
聯(lián)合體各方是由聯(lián)合體協(xié)議聯(lián)結(jié)在一起的合伙合同關(guān)系，聯(lián)合體內(nèi)部之間權(quán)利、義務、責任的承擔等問題需要以聯(lián)合體各方訂立的協(xié)議為依據(jù)，按照協(xié)議的約定分享權(quán)利、分擔義務。中標之前，聯(lián)合體各成員間有一個標前的共同投標協(xié)議，該協(xié)議作為投標文件附件一并提交給投標人。中標以后，聯(lián)合體成員之間還可能制訂更詳細的聯(lián)合體協(xié)議書，對將來可能出現(xiàn)的問題及處理原則一并寫明。聯(lián)合體內(nèi)部事務均以依據(jù)共同簽訂的聯(lián)合體協(xié)議加以解決，如果聯(lián)合體一方對從招標人處取得的利益超過聯(lián)合體協(xié)議約定的他方應得的利益，則該方有義務向聯(lián)合體他方返還；如果聯(lián)合體一方對招標人履行的義務超過聯(lián)合體協(xié)議約定的他方應負的義務，則該方有權(quán)向聯(lián)合體他方追償。此時，外部連帶債權(quán)債務關(guān)系消失，內(nèi)部按份債權(quán)債務關(guān)系隨之產(chǎn)生。
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6、招標人是否有權(quán)對工程建設聯(lián)合體各方間內(nèi)部關(guān)系提出要求
工程建設聯(lián)合體就其法律性質(zhì)來說是聯(lián)合體各方組成的合伙組織，而合伙組織成員間的權(quán)利義務關(guān)系是合伙組織的內(nèi)部事務，由合伙協(xié)議來確定，一般來說，第三方無權(quán)對合伙組織成員間的權(quán)利義務關(guān)系作出要求。但工程建設投標聯(lián)合體有其特殊性，其成立的有條件性和組織的臨時性特點，本身就要求其自身的組成應當滿足招標人對投標人的基本資格要求，同時也決定了該聯(lián)合體是專為招標人招標的某項工程而設立，其內(nèi)部的組成關(guān)系與其是否能正確完成工程建設有著密切的關(guān)系。因而實踐中，招標人是否有權(quán)對聯(lián)合體成員間的內(nèi)部關(guān)系提出要求不能一概而論。法律規(guī)定，由相同資質(zhì)類別的單位組成的工程建設聯(lián)合體應當按資質(zhì)等級低的單位的業(yè)務許可或范圍承攬工作，也就是說中標各單位都具備獨立承擔中標工程建設任務的能力，因而在這種情況下，招標人沒有必要對聯(lián)合體成員間的任務分擔做出要求；由資質(zhì)類別不同的單位組成的聯(lián)合體，應當各自按資質(zhì)類別及等級的許可范圍承擔工作，在這種情況下從招標人的角度講一般會對各成員單位應當承擔的工作按不同的資質(zhì)類別及等級，要求在其聯(lián)合體協(xié)議明確約定下來。
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7、招標人是否有權(quán)拒絕工程建設聯(lián)合體投標
對招標人是否有權(quán)拒絕聯(lián)合體投標，法律未作規(guī)定，實踐中部分招標公告明確規(guī)定“本工程不接受聯(lián)合體投標”。筆者認為，招標人拒絕聯(lián)合體投標的做法不太妥當。
首先，強強聯(lián)合可以使參與投標各方降低風險和成本，增加競爭力，而拒絕聯(lián)合體投標則會使一些潛在投標人的競爭力下降，降低其中標的機會；
其次，從法律法規(guī)的措詞來看，使用“可以組成一個聯(lián)合體”“可以聯(lián)合共同承包”的表述，說明是否組成聯(lián)合體是聯(lián)合各參加方的權(quán)利；
第三，兩個以上資質(zhì)類別相同但資質(zhì)等級不同的單位組成的聯(lián)合體，應當按照資質(zhì)等級較低的單位確定聯(lián)合體的資質(zhì)等級，兩個以上資質(zhì)類別不同的單位組成的聯(lián)合體，應當按照聯(lián)合體的內(nèi)部分工，各自按資質(zhì)類別及等級的許可范圍承擔工作，聯(lián)合只會提高中標人的履約能力，不會損害招標人的利益。
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