審查起訴工作中，我們常常遇到這樣的情況，犯罪嫌疑人在被司法機(jī)關(guān)立案偵查前，曾因同一性質(zhì)的違法行為受到過行政處罰。如因多次盜竊、尋釁滋事等違法行為構(gòu)成犯罪的犯罪嫌疑人，在被作為刑事案件立案偵查之前，公安機(jī)關(guān)只掌握其中一起違法行為，因不構(gòu)成犯罪而被處以行政拘留。后該犯罪嫌疑人又被發(fā)現(xiàn)有多次進(jìn)行盜竊、尋釁滋事等違法行為，根據(jù)刑法規(guī)定已構(gòu)成犯罪，在將其移送審查起訴時，對犯罪嫌疑人受到的行政拘留如何處理直接關(guān)系到犯罪嫌疑人的合法權(quán)利，我們必須慎重處理。
而在審查刑事案件過程中，我們還會遇到罰款，沒收違法所得、沒收非法財物，暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照等行政處罰的情形。對行政處罰的審查認(rèn)定，影響到對犯罪嫌疑人的定罪量刑，因此在審查起訴程序中也必須認(rèn)真對待。
一、對罰款、行政拘留決定的審查
行政處罰法第二十八條規(guī)定:“違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處拘役或者有期徒刑時，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人行政拘留的，應(yīng)當(dāng)依法折抵相應(yīng)刑期。違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處罰金時，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人罰款的，應(yīng)當(dāng)折抵相應(yīng)罰金。”適用上述規(guī)定時應(yīng)注意以下幾種情況:
一是犯罪嫌疑人的犯罪行為與受到行政處罰的行為應(yīng)系“同一行為”。根據(jù)相關(guān)司法解釋規(guī)定，如果被告人被判處刑罰的犯罪行為和以前受行政拘留處分的行為系同一行為，其被拘留的日期，應(yīng)予折抵刑期。這里所說的“同一行為”，既可以是判決認(rèn)定同一性質(zhì)的全部犯罪行為，也可以是同一性質(zhì)的部分犯罪行為。只要是以前受行政拘留處分的行為，后又作為犯罪事實的全部或者一部分加以認(rèn)定，其行政拘留的日期即應(yīng)予折抵刑期。因此，如果犯罪嫌疑人的犯罪行為與受到行政拘留的行為不是“同一行為”，則犯罪嫌疑人因該行為受到行政拘留的日期不能折抵刑期，但仍要將相關(guān)材料隨案移送至人民法院，作為法庭在考量被告人主觀惡性及日常表現(xiàn)的情節(jié)。
二是行政機(jī)關(guān)對該行為的行政處罰如果不存在違法和無明顯不適當(dāng)?shù)那樾危膊荒艹蜂N。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，撤銷行政處罰的條件，主要是因為行政處罰違法和明顯不適當(dāng)。如盜竊公私財物的，根據(jù)治安管理處罰法第四十九條規(guī)定，盜竊公私財物的，處五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款;情節(jié)較重的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處一千元以下罰款。當(dāng)公安機(jī)關(guān)只查實犯罪嫌疑人某一起盜竊行為時，在達(dá)不到犯罪數(shù)額的情況下，對其處以行政拘留和罰款的行政處罰并無不當(dāng)，因此也不存在撤銷的理由。但對有些行為，治安管理處罰法規(guī)定了罰款和行政拘留的處罰，而刑法只規(guī)定了自由刑，沒有規(guī)定罰金刑。如尋釁滋事的，治安管理處罰法規(guī)定:“處五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款;情節(jié)較重的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處一千元以下罰款。”刑法對尋釁滋事罪的處罰規(guī)定則是:“處五年以下有期徒刑、拘役或者管制?！庇谑菍嵺`中可能出現(xiàn)這樣的情況:因?qū)め呑淌率艿叫姓辛艉土P款，后又因同一行為被追究刑事責(zé)任的，行政拘留日期可以折抵刑期，罰款卻無法折抵罰金，因為刑法對尋釁滋事罪沒有規(guī)定罰金刑。此種情況如何處理，法律沒有明文規(guī)定。筆者認(rèn)為，這屬于行政處罰“不適當(dāng)”，應(yīng)由公安機(jī)關(guān)變更行政處罰決定，撤銷罰款的行政處罰，并將罰款退還被處罰人，否則就違反了“罪刑相適應(yīng)”的刑法原則。
三是應(yīng)注意對追訴時效的審查。如盜竊行為，治安管理處罰法第二十二條規(guī)定:“違反治安管理行為在六個月內(nèi)沒有被公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)的，不再處罰?！倍?a name="baidusnap0">最高人民法院《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定:“多次盜竊構(gòu)成犯罪，依法應(yīng)當(dāng)追訴的，或者最后一次盜竊構(gòu)成犯罪，前次盜竊行為在一年以內(nèi)的，應(yīng)當(dāng)累計其盜竊數(shù)額?！奔捶缸锵右扇嗽诹鶄€月以上一年以內(nèi)期間的盜竊行為，不再受治安處罰，但要受刑法的追訴;在一年以外的期間因盜竊行為受到罰款或行政拘留的治安處罰的，則不應(yīng)累計盜竊數(shù)額，也不折抵罰金和刑期。
二、對沒收違法所得、沒收非法財物決定的審查
根據(jù)刑法第六十四條規(guī)定:“犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠;對被害人的合法財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時返還;違禁品和供犯罪所用的本人財物，應(yīng)當(dāng)予以沒收。”行政機(jī)關(guān)在對某一違法行為作了沒收、追繳違法所得的行政處罰后，又發(fā)現(xiàn)該案已構(gòu)成犯罪，將案件移送司法機(jī)關(guān)處理，應(yīng)當(dāng)將處罰決定和相關(guān)款物一并移送;對依法不需要移送的，應(yīng)當(dāng)移送沒收違法所得的清單。審查起訴中應(yīng)注意查清行政處罰的事實依據(jù)和法律依據(jù)，相關(guān)款物是否屬于“違法所得”或“非法財物”。案件起訴至法院后，由法院在刑事判決中一并作出沒收違法所得、沒收非法財物的判決。如經(jīng)審查不屬于違法所得、非法財物，則應(yīng)由行政機(jī)關(guān)撤銷原沒收違法所得、沒收非法財物的行政處罰決定，將相關(guān)款物退還被處罰人。
三、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照決定的審查
通常情況下，一種違法行為如果構(gòu)成犯罪，就不再對其進(jìn)行行政處罰，已經(jīng)進(jìn)行了行政處罰的，在追究刑事責(zé)任的時候就要進(jìn)行相應(yīng)的折抵，最典型的就是自由罰和經(jīng)濟(jì)罰。但在特定的情況下，對同一種違法行為是可以同時追究刑事責(zé)任和行政責(zé)任的。如交通肇事構(gòu)成犯罪的案件，公安交通管理部門在對犯罪嫌疑人交通肇事構(gòu)成犯罪的行為移送審查起訴時，還可以對其處以吊銷駕駛證的處罰;偷稅、漏稅行為構(gòu)成犯罪的，除要追究刑事責(zé)任外，行政機(jī)關(guān)還可以吊銷其營業(yè)執(zhí)照。之所以這樣做，是為了彌補(bǔ)刑法在打擊某一犯罪時的不足，由刑事處罰和行政處罰共同形成打擊犯罪的合力，更有力地打擊犯罪。如果該行政處罰存在錯誤，也不能要求作出行政處罰的機(jī)關(guān)予以改正。因為該種行政處罰并不屬審查起訴需要審查的范圍，也不涉及對犯罪嫌疑人的定罪處罰。如果該行政處罰確實存在錯誤，應(yīng)由犯罪嫌疑人自主通過行政復(fù)議或行政訴訟的方式進(jìn)行解決。(作者單位:天津薊縣人民檢察院)
