證據(jù)學(xué)中的——推定推定的概念推定：就是依照法律或者經(jīng)驗(yàn)法則，直接根據(jù)某一已知事實(shí)，推定另 一事實(shí)存在的一種訴訟制度。前一事實(shí)稱為：已知的前提事實(shí)；后一事實(shí) 稱為：未知的推定事實(shí)。推定分為：法律推定和事實(shí)推定。 推定體現(xiàn)的是：已知事實(shí)和未知事實(shí)與前提事實(shí)和推定事實(shí)之間的關(guān) 系。推論推定：是法律推定中最典型、最標(biāo)準(zhǔn)的推 定，依法從已知事實(shí)推論未知事實(shí)， 從前提事實(shí)推論推定事實(shí)的結(jié)果。 法律推定 如…… 直接推定：當(dāng)法律不依賴于任何前提事實(shí)就假 定某一事實(shí)存在時(shí)，這種推定即為直 接推定。如：刑事法律中的“無(wú)罪推推定分為定”、民事法律中的“過(guò)錯(cuò)推定”。 刑事被告人在未被法院判決之前，應(yīng)視為 無(wú)罪，是刑事訴訟中保障被告人權(quán)利的一項(xiàng)重 要原則。一般規(guī)定在各國(guó)憲法和刑訴法中。 最早提出無(wú)罪推定思想的是意大利法學(xué)家 事實(shí)推定 貝卡里亞，他 1764 年所著《論犯罪和刑法》一 書(shū)中最早從法律上規(guī)定此原則 1789 年法國(guó)《人 權(quán)與公民宣言》第二次世界大戰(zhàn)后，在聯(lián)合國(guó) 有關(guān)的法律文件中已有規(guī)定《公民權(quán)利和政治 權(quán)利公約》已文明規(guī)定，由此引申出……我國(guó)《刑事訴訟法》第十二條規(guī)定……（見(jiàn)法律辭 推定的救濟(jì)方法：提出相反證據(jù)，否定推翻推定事實(shí) 典） 過(guò)錯(cuò)推定原則（屬過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則的一種特殊表現(xiàn)形式） 1、是指在適用過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則的前提下； 2 、在某種特殊的場(chǎng)合，從損害事實(shí)的本身推定加害人有過(guò)錯(cuò)，并 據(jù)此確定過(guò)錯(cuò)行為人賠償?shù)臍w責(zé)原則。 所謂推定：是指法律或法官?gòu)囊阎氖聦?shí)，推論未知的事實(shí)而得出的結(jié) 果，實(shí)際上就是根據(jù)已知的事實(shí)對(duì)未知的事實(shí)進(jìn)行推斷和認(rèn) 定。 其三，過(guò)錯(cuò)推定原則的適用范圍（即：那些案件適用過(guò)錯(cuò)推定原則） 一是：《民法通則》第一百二十五條，第十六條 二是：《民法通則》第一百二十六條（特殊侵權(quán)行為） 三是：《民法通則》第一百三十三條 一般稱之為：法定代理人的侵權(quán)行為 四是：《民法通則》第四十三條 （特殊侵權(quán)行為）法人工作人員致害責(zé)任。 《人身?yè)p害賠償》第八條 五是：雇傭人對(duì)受雇人在執(zhí)行受雇活動(dòng)中致人損害的侵權(quán)責(zé)任。 最高人民法院《人身?yè)p害賠償》司法解釋第九條 六是：定作人指示過(guò)失的侵權(quán)責(zé)任 《人身?yè)p害賠償》第十條 七是：事故責(zé)任、交通事故、醫(yī)療事故、工傷事故 這里應(yīng)當(dāng)明確的是： 法律推定：法律推定是法律明言語(yǔ)規(guī)定的推定。法律推定的實(shí)質(zhì)在 于：通過(guò)證明前提事實(shí)的存在，使推定事實(shí)獲得證明。事實(shí)推定：即根 據(jù)經(jīng)驗(yàn)法則進(jìn)行推定，就必須有嚴(yán)格限制。事實(shí)推定就是自由心證，法官 1、待證事實(shí)（未知事實(shí)）難以證明； 心中確信。 2、基本事實(shí)真實(shí)確定（基礎(chǔ)事實(shí)）； 3、根據(jù)一般的社會(huì)經(jīng)驗(yàn)和生活經(jīng)驗(yàn)可以推定； 具備四個(gè)條件 4、基礎(chǔ)事實(shí)與待證事實(shí)之間具有高度蓋然性的因果關(guān)系 和邏輯關(guān)系。（“明顯大于”見(jiàn)民訴證據(jù)規(guī)則 P126 頁(yè)） 5、許可對(duì)方當(dāng)事人提出反證。 我們先看法律推定 法律“推定”一詞，為假定、推斷的意思。當(dāng)今各國(guó)法都有“推定”的 規(guī)定，例如①：《中華人民共和國(guó)繼承法》若干問(wèn)題意見(jiàn)的司法解釋，第 2 條規(guī)定“相互有繼承關(guān)系的幾個(gè)人在同一事件中死亡，如不能確定死亡先后 時(shí)間的，推定沒(méi)有繼承人的人先死亡：死亡人各都有繼承人，但死亡人輩份 不同，推定長(zhǎng)輩先死之；幾個(gè)死亡人輩份相同，推定同時(shí)死之，彼此不發(fā)生 繼承，由他們各自的繼承人分別繼承。 例如②：《合同法》第四十五條第 2 款規(guī)定 （民事訴訟證據(jù)規(guī)則·釋義）P39； 《合同法》第四十七條第 2 款規(guī)定（見(jiàn)《合同法》P12-13） 《合同法》第七十八條規(guī)定（見(jiàn)《合同法》P19） 請(qǐng)同學(xué)們注意以下幾個(gè)問(wèn)題： 推定 1、在訴訟理論中，有 擬制 在我國(guó)法律用語(yǔ)上，一般用“視為”來(lái)表達(dá)擬制。擬制是根據(jù)實(shí)際的需 要，把某種事實(shí)看作另一種事實(shí)形成同一的法律效果，不能用反證來(lái)否定， 因而不涉及舉證責(zé)任由誰(shuí)負(fù)擔(dān)的問(wèn)題。但我認(rèn)為：王寶發(fā)……不可反駁的法律推定 法律推定這是兩個(gè)不同的概念2、推定還可進(jìn)一步分為三種，其式為：推定可反駁的法律推定 事實(shí)推定——不可反駁的事實(shí)推定 請(qǐng)注意：推定與假定、法律擬制、舉證責(zé)任倒置概念的區(qū)別。 推定與假定、法律擬制、舉證責(zé)任倒置的概念，有相似之處，但又有 根本區(qū)別。 一、推定與假定之區(qū)別 在現(xiàn)代漢語(yǔ)中，假定有假設(shè)之意。它是對(duì)過(guò)去和現(xiàn)在都不豐在的某種 事實(shí)進(jìn)行猜測(cè)的一種思維形式。假定是主觀任意的產(chǎn)物，是不需要任何前 提條件下的假設(shè)，屬于思維的范疇，不具有任何法律效力。推定是法律允 許的認(rèn)定案件事實(shí)的一種特殊規(guī)則，只要在法律規(guī)定的條件和范圍內(nèi)，就 能產(chǎn)生一定的法律后果。 推定必須由反證證明其偽：假定必須以證據(jù)證明其真。 二、推定與法律擬制的區(qū)別 1 、法律擬制是法律根據(jù)實(shí)際需要，把某種事實(shí)“甲”看作另一事實(shí) “乙”，使甲與乙事實(shí)發(fā)生同一的法律效果，不能用反證來(lái)否定，因而不 涉及舉證責(zé)任由誰(shuí)承擔(dān)的問(wèn)題。立法者往往用“視為”一語(yǔ)來(lái)表達(dá)法律擬 制。（例如〈民法通則〉第 15 條、《合同法》第 15 條、《民事訴訟法》 第 155 條中的“視為”）。 2、推定與法律擬制的相同之處：①兩者極為相似，都涉及到甲、乙兩 個(gè)事實(shí)，只要甲事實(shí)（已知事實(shí)）即基本事實(shí)確定，法律就使甲事實(shí)產(chǎn)生 與乙事實(shí)相同的法律效果。（例如：《繼承法》若干問(wèn)題《司法解釋》第 2 條；《合同法》第 45 條第 2 款、第 47 條第 2 款）。 ②兩者區(qū)別在于： A、性質(zhì)不同。法律擬制純粹是一種立法技巧，是立法者為了避免法 律條文用語(yǔ)重復(fù)，冗長(zhǎng)而采用的一種文字表述放式， 它并非由一事實(shí)的存在推論出與之相關(guān)的另一事實(shí)的 存在。推定則包含著從前提事實(shí)推論出推定事實(shí)。 區(qū) B、能否用反證推翻不同。法律擬制的目的使甲事實(shí)產(chǎn)生與乙事實(shí)相同 的法律效果，只要甲事實(shí)的存在得到證明后，自然不允 別 許對(duì)方當(dāng)事人再提出證據(jù)來(lái)推翻乙事實(shí)。推定則是法律 允許當(dāng)事人提出反證推翻推定事實(shí)，只要沒(méi)有相反證據(jù) 情況下，推定事實(shí)才能被認(rèn)定。 C、對(duì)舉證責(zé)任的影響不同。在法律擬制中一方當(dāng)事人主張的是后一事 實(shí)（乙事實(shí)）的法律后果。但雙方發(fā)生爭(zhēng)議且需要證明 的始終是前一項(xiàng)事實(shí)（甲事實(shí)），而不允許對(duì)后一項(xiàng)事 實(shí)進(jìn)行爭(zhēng)議，所以不發(fā)生將后一事實(shí)（乙事實(shí)）舉證責(zé) 任轉(zhuǎn)移給對(duì)方當(dāng)事人。（例如：《合同法》第四十五條 第 2 款、第四 十七條第 2 款、第七十八條。 三、推定與舉證責(zé)任倒置之間的區(qū)別 從形式上看：推定為證明責(zé)任的實(shí)體分配，屬實(shí)體法規(guī)范； 區(qū) 范。 別 從實(shí)質(zhì)上看：實(shí)體法上的推定往往是可以被反證推翻 程序法上的舉證責(zé)任倒置是一種訴訟技巧。 綜合形式與實(shí)質(zhì)而言：推定雖然在形式上與證據(jù)法相聯(lián)系，但實(shí)際 上卻是用程序法規(guī)則表示出來(lái)的實(shí)體法規(guī) 四、免證事實(shí)的絕對(duì)性與相對(duì)性 則。 絕對(duì)性免證事實(shí)：是那些不能用相反證據(jù)予以推翻的事實(shí)。 如：自然規(guī)律科學(xué)定律。 相對(duì)性免證事實(shí)：是那些能用相反證據(jù)推翻的事實(shí)。如：《民事訴訟證據(jù)規(guī)則》第九條第（一）（三）（四）（五）（六） 項(xiàng)。舉證責(zé)任倒置為證明責(zé)任的程序分配，屬訴訟法規(guī)既然推定屬于邏輯知識(shí)，那同學(xué)們應(yīng)當(dāng)了解邏輯上的推理及分類。 必然性推理與或然性推理 直接推理 性質(zhì)判斷推理 間接推理 演繹推理 推 復(fù)合判斷推理 理 完全歸納推理 歸納推理 不完全歸納推理 類此推理 聯(lián)言推理 選言推理 假言推理 二難推理 1 、根據(jù)推理由前提得出結(jié)論的思維進(jìn)程主向，分為：演繹推理、歸納推 理、類此推理。 2、根據(jù)前提與結(jié)論間聯(lián)系性質(zhì)不同，可分為：必然性推理與或然性推理。 3 、根據(jù)前提是一個(gè)或兩個(gè)以上數(shù)目的不同，可分為：直接推理、間接推 理。 4、根據(jù)前提或結(jié)信紙中是否包含復(fù)數(shù)判斷，可分為：簡(jiǎn)單判斷推理、復(fù)合 判斷推理。 5、根據(jù)前提中所考察的案例是否為結(jié)論所概括那類事務(wù)的全部對(duì)象，可分 為：完全歸納推理、不完全歸納推理。請(qǐng)注意：演繹推理是從一般性前 提得出特殊性結(jié)論的推理，它的前提蘊(yùn)涵結(jié)論，因而演繹推理是必然性 推理。 下面我們簡(jiǎn)單地講一講推理的基本特征 推理就是根據(jù)幾個(gè)已知命題推導(dǎo)出另一個(gè)命題的思維方式。例如：下 面幾段話：“現(xiàn)場(chǎng)勘查證明，A 地段發(fā)現(xiàn)的這句尸體是出現(xiàn)尸班的尸體；而 法醫(yī)學(xué)知識(shí)告訴我們凡是出現(xiàn)尸班尸體都死后 2-4 小時(shí)的尸體，因此可以 肯定，A 地現(xiàn)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)的這具尸體是死后 2-4 小時(shí)的尸體。” 邏輯學(xué)用橫級(jí)表示推理中的已知命題與推出命題之間具有的推導(dǎo)關(guān) 系。 推導(dǎo)得出的命題 橫線上面表示推理中已知為真或確定為真的例題任何推理都必然包含有這樣三個(gè)組成要素：前提、結(jié)論、推導(dǎo)關(guān)系 凡是出現(xiàn)尸班的尸體都是死后 2-4 小時(shí)的尸體 （邏輯關(guān)系） 前提 A 地段發(fā)現(xiàn)的這具尸體是出現(xiàn)尸班的尸體 所以 A 地現(xiàn)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)的這具尸體是死后 2-4 小時(shí)的尸體 結(jié)論推理的結(jié)構(gòu)形式，就是：推理前提與結(jié)論之間的聯(lián)結(jié)方式，又稱：推理形 式。 例 1： 野生動(dòng)物都是受國(guó)家保護(hù)的 蛇是野生動(dòng)物 所以蛇是受國(guó)家保護(hù)的如果我們用“ M 、P 、S ” 依序代替上例先后出現(xiàn) 的幾個(gè)概念。該推理前 提與結(jié)論之間的聯(lián)結(jié)方 式，即推理形式：MPS S MM P P例 2： 凡是出現(xiàn)尸班的尸體都是死后 2-4 小時(shí)的尸體 A 地現(xiàn)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)的這具尸體是出現(xiàn)尸班的尸體 所以 A 地現(xiàn)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)的這其尸體是死后 2-4 小時(shí)的尸體S SM P所謂演繹推理的“演繹”： 就是：依據(jù)“一般性知識(shí)”（大前提已知事實(shí)） 而對(duì)“具體對(duì)象”（小前提和現(xiàn)有事實(shí)） 認(rèn)識(shí)的延伸和擴(kuò)展（結(jié)論） 所謂：三段論：由于演繹推理總是由三個(gè)命題組成（大前提、小前提、結(jié)論） 因此，歷史上把演繹推理、通稱：三段論。 請(qǐng)同學(xué)們注意：這樣幾組邏輯推導(dǎo)關(guān)聯(lián)語(yǔ)詞或詞議表達(dá)形式： “因?yàn)椤浴保弧坝捎凇浴保?“……因而……”；“……因此……”；“……所以……” 其中，“因?yàn)椤薄ⅰ坝捎凇?，這類詞語(yǔ)之后哪此命題，就是前提； “所以”、“因?yàn)椤?、“因此”之后那些命題，就是推理的結(jié)論。 案例：某地鄉(xiāng)鎮(zhèn)一個(gè)儲(chǔ)蓄（見(jiàn)：法律邏輯學(xué) P182） 連環(huán)推定： 如果這個(gè)保險(xiǎn)柜是用工具撬開(kāi)的，因此，這個(gè)保險(xiǎn)柜上面就必然會(huì)留下撬壓痕 跡 這個(gè)保險(xiǎn)柜上面沒(méi)有撬壓痕跡 所以這個(gè)保險(xiǎn)柜不是用工具撬開(kāi)的 任何一個(gè)保險(xiǎn)柜能夠打開(kāi)，或者用工具撬開(kāi)，或者用鑰匙打開(kāi) 這個(gè)保險(xiǎn)柜不是用工具撬壓 所以這個(gè)保險(xiǎn)柜是用鑰匙打開(kāi)的 只有某人具備掌握鑰匙或接觸鑰匙的條件，他才能用鑰匙打開(kāi)保險(xiǎn) 柜 本案的作案人是用鑰匙打開(kāi)保險(xiǎn)柜的 所以本案的作案人具備了掌握鑰匙或接觸鑰匙的條件
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