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投標(biāo)人在招投標(biāo)中有哪些刑事法律風(fēng)險(xiǎn)

  一、涉嫌串通投標(biāo)罪的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)

  (一)涉嫌串通投標(biāo)罪的行為

  涉嫌串通投標(biāo)罪的行為,主要有投標(biāo)人與投標(biāo)人之間的串通投標(biāo)行為以及投標(biāo)人與招標(biāo)人之間的串通投標(biāo)行為兩大類。

  1、投標(biāo)人與投標(biāo)人之間的串通投標(biāo)行為主要有投標(biāo)人之間協(xié)商投標(biāo)報(bào)價(jià)等投標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容,投標(biāo)人之間約定中標(biāo)人,投標(biāo)人之間約定部分投標(biāo)人放棄投標(biāo)或者中標(biāo),屬于同一集團(tuán)、協(xié)會、商會等組織成員的投標(biāo)人按照該組織要求協(xié)同投標(biāo),投標(biāo)人之間為謀取中標(biāo)或者排斥特定投標(biāo)人而采取的其他聯(lián)合行動(dòng),以及視為投標(biāo)人相互串通投標(biāo)的行為,如不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件由同一單位或者個(gè)人編制,同投標(biāo)人委托同一單位或者個(gè)人辦理投標(biāo)事宜,不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件載明的項(xiàng)目管理成員為同一人,不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件異常一致或者投標(biāo)報(bào)價(jià)呈規(guī)律性差異,不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件相互混裝,不同投標(biāo)人的投標(biāo)保證金從同一單位或者個(gè)人的賬戶轉(zhuǎn)出等。

  2、投標(biāo)人與招標(biāo)人之間的串通投標(biāo)行為主要有招標(biāo)人在開標(biāo)前開啟投標(biāo)文件并將有關(guān)信息泄露給投標(biāo)人,招標(biāo)人直接或者間接向投標(biāo)人泄露標(biāo)底、評標(biāo)委員會成員等信息,招標(biāo)人明示或者暗示投標(biāo)人壓低或者抬高投標(biāo)報(bào)價(jià),招標(biāo)人授意投標(biāo)人撤換、修改投標(biāo)文件,招標(biāo)人明示或者暗示投標(biāo)人為特定投標(biāo)人中標(biāo)提供方便,招標(biāo)人與投標(biāo)人為謀求特定投標(biāo)人中標(biāo)而采取的其他串通行為等。

  (二)串通投標(biāo)罪的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)

  并非只要投標(biāo)人實(shí)施涉嫌串通投標(biāo)罪的行為,就一定會被立案追訴,只有達(dá)到一定的標(biāo)準(zhǔn),才會被立案追訴。對此,《最高人民檢察院
公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》第七十六條規(guī)定:“【串通投標(biāo)案(刑法第二百二十三條)】投標(biāo)人相互串通投標(biāo)報(bào)價(jià),或者投標(biāo)人與招標(biāo)人串通投標(biāo),涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予立案追訴:(一)損害招標(biāo)人、投標(biāo)人或者國家、集體、公民的合法利益,造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在五十萬元以上的;(二)違法所得數(shù)額在十萬元以上的;(三)中標(biāo)項(xiàng)目金額在二百萬元以上的;(四)采取威脅、欺騙或者賄賂等非法手段的;(五)雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),但兩年內(nèi)因串通投標(biāo),受過行政處罰二次以上,又串通投標(biāo)的;(六)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形?!?/p>

  (三)串通投標(biāo)罪的刑事處罰

  如果構(gòu)成串通投標(biāo)罪,在情節(jié)嚴(yán)重的情況下,將被處以三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。對此的規(guī)定,詳見《中華人民共和國刑法》第二百二十三條的規(guī)定:“投標(biāo)人相互串通投標(biāo)報(bào)價(jià),損害招標(biāo)人或者其他投標(biāo)人利益,情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。投標(biāo)人與招標(biāo)人串通投標(biāo),損害國家、集體、公民的合法利益的,依照前款的規(guī)定處罰。”

  二、涉嫌對非國家工作人員行賄罪的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)

  (一)涉嫌對非國家工作人員行賄罪的行為

  如果投標(biāo)人向評標(biāo)委員會成員中的非國家工作人員行賄,謀取中標(biāo)的,根據(jù)《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第六十七條規(guī)定:“……投標(biāo)人向招標(biāo)人或者評標(biāo)委員會成員行賄謀取中標(biāo)的,中標(biāo)無效;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任;……”。而行賄行為,主要指給予財(cái)物等。

  同時(shí),《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第二十五條的規(guī)定,除依法招標(biāo)的科研項(xiàng)目允許個(gè)人參加投標(biāo)的外,投標(biāo)人均為法人或者其他組織,也即單位。那么,此處的涉嫌對非國家工作人員行賄罪,主要是指單位犯罪。

  (二)對非國家工作人員行賄罪的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)

  根據(jù)《最高人民檢察院
公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》第十一條規(guī)定:“【對非國家工作人員行賄案(刑法第一百六十四條)】為謀取不正當(dāng)利益,給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財(cái)物,個(gè)人行賄數(shù)額在一萬元以上的,單位行賄數(shù)額在二十萬元以上的,應(yīng)予立案追訴?!币虼?,如果投標(biāo)人是公司的,行賄數(shù)額在二十萬元以上的,將被立案追訴。

  (三)對非國家工作人員行賄罪的刑事處罰

  對此,《中華人民共和國刑法》第一百六十四條規(guī)定,投標(biāo)人為謀取不正當(dāng)利益,給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財(cái)物,數(shù)額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。單位犯罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照前述的規(guī)定處罰。但是,如果行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的,可以減輕處罰或者免除處罰。

  三、涉嫌對單位行賄罪與單位行賄罪的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)

  (一)涉嫌對單位行賄罪與單位行賄罪的行為

  “對單位行賄罪”與“單位行賄罪”,雖然只有一字之差,但含義卻有很大區(qū)別。

  對單位行賄罪,指投標(biāo)人(含自然人、法人、其他組織),為謀取不正當(dāng)利益,給予作為招標(biāo)人的國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體以財(cái)物的,或者在經(jīng)濟(jì)往來中,違反國家規(guī)定,給予各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的行為。

  單位行賄罪,指作為單位的投標(biāo)人(不包含自然人)為謀取不正當(dāng)利益而行賄,或者違反國家規(guī)定,給予作為招標(biāo)人中的國家工作人員或者評標(biāo)委員會中的國家工作人員以回扣、手續(xù)費(fèi),情節(jié)嚴(yán)重的行為。

  (二)對對單位行賄罪與單位行賄罪的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)

  根據(jù)最高人民檢察院發(fā)布施行的《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(試行)》的規(guī)定,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予立案調(diào)查:1、單位行賄數(shù)額在二十萬元以上的;2、單位為謀取不正當(dāng)利益而行賄,數(shù)額在十萬元以上不滿二十萬元,但具有下列情形之一的:(1)為謀取非法利益而行賄的:(2)向三人以上行賄的;(3)向黨政領(lǐng)導(dǎo)、司法工作人員、行政執(zhí)法人員行賄的;(4)致使國家或者社會利益遭受重大損失的。

  (三)對對單位行賄罪與單位行賄罪的刑事處罰

  “對單位行賄罪”的刑事處罰,投標(biāo)人為個(gè)人的,處三年以下有期徒刑或者拘役;投標(biāo)人為單位的,對單位判處罰金,并對投標(biāo)人的直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照前述的規(guī)定處罰。

  “單位行賄罪”的刑事處罰,情節(jié)嚴(yán)重的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處五年以下有期徒刑或者拘役。

  對此,《中華人民共和國刑法》第三百九十一條、第三百九十三條作出了詳細(xì)的規(guī)定。

  四、涉嫌合同詐騙罪的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)

  (一)涉嫌合同詐騙罪的行為

  投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假騙取中標(biāo),如偽造、變造資格、資質(zhì)證書或者其他許可證件騙取中標(biāo)的,將涉嫌構(gòu)成合同詐騙罪。這對投標(biāo)人來說,不得不警醒。

  (二)合同詐騙罪的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)

  根據(jù)《最高人民檢察院
公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》第七十七條的規(guī)定:“【合同詐騙案(刑法第二百二十四條)】以非法占有為目的,在簽訂、履行合同過程中,騙取對方當(dāng)事人財(cái)物,數(shù)額在二萬元以上的,應(yīng)予立案追訴?!?/p>

  (三)合同詐騙罪的刑事處罰

  如果構(gòu)成合同詐騙罪,根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百二十四條的規(guī)定,以非法占有為目的,在簽訂、履行合同過程中,騙取對方當(dāng)事人財(cái)物,數(shù)額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

  五、涉嫌非法經(jīng)營罪的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)

  (一)涉嫌非法經(jīng)營罪的行為

  如果投標(biāo)人出讓或者出租資格、資質(zhì)證書供他人投標(biāo)的,將涉嫌構(gòu)成非法經(jīng)營罪?!吨腥A人民共和國建筑法》、《特種設(shè)備安全生產(chǎn)監(jiān)察條例》、《安全生產(chǎn)許可證條例》等均規(guī)定禁止轉(zhuǎn)讓、出借、出租相應(yīng)的資格、資質(zhì)證書或許可證書[1]。如果投標(biāo)人在招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中,將其資格、資質(zhì)證書出讓或者出租給他人投標(biāo)的,按照《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第六十九條的規(guī)定:“出讓或者出租資格、資質(zhì)證書供他人投標(biāo)的,依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定給予行政處罰;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。“

  (二)非法經(jīng)營罪的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)

  根據(jù)《最高人民檢察院
公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》第七十九條的規(guī)定:“【非法經(jīng)營案(刑法第二百二十五條)】違反國家規(guī)定,進(jìn)行非法經(jīng)營活動(dòng),擾亂市場秩序,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予立案追訴:……(八)從事其他非法經(jīng)營活動(dòng),具有下列情形之一的:1、個(gè)人非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上,或者違法所得數(shù)額在一萬元以上的;2、單位非法經(jīng)營數(shù)額在五十萬元以上,或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的;3、雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),但兩年內(nèi)因同種非法經(jīng)營行為受過二次以上行政處罰,又進(jìn)行同種非法經(jīng)營行為的;4、其他情節(jié)嚴(yán)重的情形?!?/p>

  (三)非法經(jīng)營罪的刑事處罰

  如果構(gòu)成非法經(jīng)營罪,根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百二十五條的規(guī)定:“違反國家規(guī)定,有下列非法經(jīng)營行為之一,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn):……;(二)買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件的;……;(四)其他嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序的非法經(jīng)營行為?!?/p>

  六、涉嫌侵犯商業(yè)秘密罪的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)

  (一)涉嫌侵犯商業(yè)秘密罪的行為

  涉嫌侵犯商業(yè)秘密罪的行為,主要有投標(biāo)人實(shí)施的下列行為:(一)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的;(二)披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的;(三)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。明知或者應(yīng)知前款所列行為,獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的,以侵犯商業(yè)秘密論。

  至于何為商業(yè)秘密,根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百一十九條的規(guī)定,是指不為公眾所知悉,能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益,具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。而權(quán)利人,是指商業(yè)秘密的所有人和經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用人。在招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)當(dāng)中,因投標(biāo)人有可能接觸招標(biāo)人或其他投標(biāo)人的商業(yè)秘密,而投標(biāo)人非法使用的話,將涉嫌構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪。

  (二)侵犯商業(yè)秘密罪的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)

  根據(jù)《最高人民檢察院
公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》第七十三條的規(guī)定:“【侵犯商業(yè)秘密案(刑法第二百一十九條)】侵犯商業(yè)秘密,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予立案追訴:(一)給商業(yè)秘密權(quán)利人造成損失數(shù)額在五十萬元以上的;(二)因侵犯商業(yè)秘密違法所得數(shù)額在五十萬元以上的;(三)致使商業(yè)秘密權(quán)利人破產(chǎn)的;(四)其他給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失的情形?!?/p>

  (三)侵犯商業(yè)秘密罪的刑事處罰

  如果構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪,根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百一十九條的規(guī)定,給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;造成特別嚴(yán)重后果的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。

  七、結(jié)語

  綜上所述,投標(biāo)人在招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)當(dāng)中,主要有可能涉嫌串通投標(biāo)罪、對非國家工作人員行賄罪、對單位行賄罪、單位行賄罪、合同詐騙罪、非法經(jīng)營罪、侵犯商業(yè)秘密罪等刑事法律風(fēng)險(xiǎn)。對此,投標(biāo)人不可不予以細(xì)查,加強(qiáng)對工作人員,甚至是單位領(lǐng)導(dǎo)干部的法律警示,做到依法、合規(guī)經(jīng)營,合法中標(biāo)。

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