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二審辦案指引:攻破復雜商事訴訟的秘訣 | iCourt
作者:董佳敏

單位:遼寧瀛秀律師事務所

與一審案件注重建構案件事實、定位法律關系不同,二審案件往往需要改變法官先入為主的看法,以達到反敗為勝的訴訟目的。從法律人的專業(yè)性與價值性角度出發(fā),在律師代理二審案件時,不能再機械地照搬一審案件的流程與經(jīng)驗,另需要有一套為代理二審案件量身定做的專屬經(jīng)驗沉淀。

如何做?且看專注做復雜商事訴訟的瀛秀團隊如何總結(jié)并利用二審辦案指引,攻破復雜商事訴訟。

瀛秀團隊在2017年9月末曾代理一起建設工程施工合同糾紛案,當時已經(jīng)有一家多年為委托人提供常法服務的律所參與談案,瀛秀團隊也是經(jīng)人轉(zhuǎn)介紹才參與到該案。雖然瀛秀團隊在最后的報價為涉訴案件標的金額的10%,遠比與客戶多年合作的律所報價高,但最終仍在短時間內(nèi)贏得客戶的信任,建立了委托關系。

客戶在選取我們后,說:“其他律師來談案,都是只是隨便和我聊聊,沒有哪個團隊像你們這樣,說的這么明白,講的這么透徹,還給了我這么多東西?!?/p>

我們給了什么“東西”?

其實,給客戶的就是我們借助項目管理思維,為二審辦案專門制定的全套指引。我們向客戶展示了我們二審辦案指引里列明的61個服務環(huán)節(jié),告訴他們,如果找我們代理,會有哪些具體的服務內(nèi)容。

Alpha共享模板庫《復雜商事訴訟(二審)》

此外,即便僅僅還在洽談階段,我們就為客戶量身打造了一份《一審裁判文書解構分析》,向客戶展示分析了敗訴原因以及上訴可能存在的風險。

而制作這份文書,主力全是所里的輔庭律師,主辦律師只是在最終環(huán)節(jié)做質(zhì)量把控,因為我們的經(jīng)驗沉淀,也全部放在了流程指引里。制作環(huán)節(jié),保質(zhì)保量,并不費勁。

Alpha共享模板庫《復雜商事訴訟(二審)》

基于這套指引,在眾多二審案件代理中,瀛秀律師不論是談案、辦案,還是結(jié)案,都給客戶和法官留下了非常好的體驗。僅去年一年,我們的代理案件標的額達到了近10億,我們5個主辦律師的團隊創(chuàng)收也超過了千萬。

訴訟代理中,最重要的是服務好客戶,成功說服法官。本文也將從這兩個方面和大家解析瀛秀二審辦案全套指引的具體內(nèi)容與設置邏輯。

客戶篇

Alpha共享模板庫《復雜商事訴訟(二審)》

向客戶分層次地展現(xiàn)裁判結(jié)果可以被預見,是瀛秀的使命所在。以上四個階段對服務好客戶有著密不可分的關系,直接影響客戶對律師代理案件的客戶體驗和滿意程度。

一、收案階段——區(qū)分初次代理和非初次代理客戶

通過我們對已公布裁判文書的分析,一審勝訴因?qū)Ψ缴显V而進入二審的案件,勝訴一方的當事人往往不會更換代理律師或者直接不再委托律師代理二審程序,而在一審中敗訴的當事人會在二審階段重新委托律師的概率明顯更高。

收案階段未形成辦案流程前,瀛秀律師在會見客戶時出現(xiàn)過未對客戶類型進行區(qū)分,在與初次代理客戶初次會見時,就對客戶首次提供的案件事實和證據(jù)情況作出初步分析的情況,也曾因為初次會見后,律師未及時對客戶進行會后回饋、建立連接,導致二審代理失敗、流失客戶的情況。

為此,我們需要區(qū)分初次代理的客戶和非初次代理的客戶,在接觸客戶的初期就迅速建立起客戶對律師的信任感。

1.初次代理客戶

(1)盡可能給客戶足夠多的傾訴或表達機會,充分聽取客戶對情況的全面介紹,由輔庭律師以電子文檔方式全程在旁記錄客戶的收案筆錄。

(2)在會見結(jié)束時及時整理好客戶需要補充提供的證據(jù)材料清單,以此為由留取客戶或其指定聯(lián)絡人員的聯(lián)系方式(電話、郵箱、微信等),在會見結(jié)束后24小時內(nèi)以短信、微信、電子郵件的方式發(fā)送給客戶。

(3)可以通過建立單個案件微信群,將主辦律師、輔庭律師、負責業(yè)務主管律師、客戶負責人、客戶指定聯(lián)絡人拉入群中的方式保持與客戶的粘性,由輔庭律師將該案件微信群設置為“置頂聊天”,并保證在客戶詢問后15分鐘內(nèi)及時答復。

2.非初次代理客戶

因之前與客戶已經(jīng)有過合作,客戶來找我們代理二審案件時,對律師已有一定的認可度和信任基礎,在初次會見客戶時,需要主辦律師從法律問題及相關事實和證據(jù)情況對案件進行初步判斷。

但因為是初次會見,對案件所掌握的信息材料并不充分,律師對客戶的處境可能仍無法作出全面估計,所以也需要用再次會見的方式連接客戶,及時定下再次會見的時間。

收案階段的會見是客戶的初體驗,至關重要,需要律師帶給客戶專業(yè)性和高效性的第一印象,也是律師爭取與客戶代理關系成立的重要前提。

二、督促移送——把握客戶對訴訟程序進展需求

因客戶訴訟的目的不同,客戶對訴訟程序進展的速度亦有不同需求,對于想要盡快息訴止紛或者收回應收賬款、解除保全措施、內(nèi)部管理有要求的客戶來說,律師在二審立案后盡快推進案件進程,跟進掌握案件進展情況并及時向客戶匯報或答復客戶,可以提升客戶的法律服務體驗。

而且目前各級法院普遍存在案件積壓情況,及時跟進督促能有效避免法院內(nèi)部案件移送等環(huán)節(jié)可能出現(xiàn)的紕漏,有效保障案件進展,也是律師將專注、認真態(tài)度帶給客戶感受的方式之一。

通過對查詢二審案件分配的主審法官姓名、所在庭審,案件案號等相關信息,律師也可及時運用Alpha中的律助功能快速生成關于主審法官的類案檢索報告,讓客戶對主審法官及管轄法院的類案裁判結(jié)果得以預見。

運用Alpha中的律助功能快速生成關于主審法官的類案檢索報告,曾讓瀛秀律師在某二審案件的招標代理過程中脫穎而出,雖然可能很多律師都能想到做類案檢索報告來增加代理機會,但將這部分作為二審流程實際去做的人卻少之又少。

為了讓團隊所有人都能掌握類案制作,我們專門制作了類案報告制作指引,每一個步驟,都配有詳細的圖文描述。

Alpha共享模板庫《復雜商事訴訟(二審)》

律師將類案檢索報告放在辦案流程中多做一步,可以在流程上提升客戶體驗,增加客戶對律師代理工作的滿意度。

三、模擬法庭——提升客戶參與感

對于一審敗訴的二審案件,原則上均應進行模擬法庭的演練,有利于律師提前對案件真正的庭審訴辯情況予以準確把握,及時調(diào)整訴訟策略,邀請客戶參加模擬法庭,詢問客戶的意見,讓客戶從自己的觀感角度自行選擇最終的出庭律師和輔庭律師,通過模擬法庭的組織與實施,讓裁判結(jié)果可以被客戶感知。

Alpha共享模板庫《復雜商事訴訟(二審)》

四、結(jié)案——成為再次為客戶服務的起點

為了讓律師代理二審案件的過程可以被客戶看見,增加以后與客戶合作的機會,將律師辦案過程中形成的工作成果匯集成冊,整理精裝后提交給客戶,不但可以使客戶對律師的工作有更加直觀的感受,也可以方便客戶查閱相關案件信息,留存律師的工作成果。如果結(jié)案卷宗被更多人看見,也可以將律師和律所的專業(yè)化形象傳播得更廣。

提交客戶結(jié)案卷宗中必不可少的單元:

1.案件大事記及圖表,清晰掌握單個案件進程以及案件關鍵時間節(jié)點。

2.案例檢索報告,可以為客戶在之后類案的解決處理過程中提供更多幫助。

3.針對本案發(fā)現(xiàn)的問題,向客戶做出風險提示及改善建議,增加客戶的獲得感。

4.本案在Alpha系統(tǒng)中的計時統(tǒng)計,有助于客戶了解律師在本案中的工作內(nèi)容和工作時間,提升客戶的滿意度。

Alpha項目計時列表 

法官篇

Alpha共享模板庫《復雜商事訴訟(二審)》

一、一審裁判文書解構——二審逆轉(zhuǎn)的關鍵

二審程序中仍需針對一審原告的訴訟請求范圍,并圍繞一審涉及的主要事實來進行。對此一審的裁判文書從事實到法律適用再到裁判結(jié)果均已形成一套完整的論證體系,二審勝敗的關鍵就在于一審的邏輯論證是否存在錯誤。

因此首先應從一審的裁判文書著手,進行反向分析論證,總結(jié)原審裁判思路,并發(fā)現(xiàn)原審裁判的問題,據(jù)以制定二審的訴訟策略。

主要從以下七個方面進行解構:

1.主體身份分析。當事人、法官均系訴訟程序的主要參與人,當事人主體是否適格、是否充分行使訴訟權利,合議庭組成是否合法正當?shù)葐栴},是實現(xiàn)程序正義的最基本保障。

2.確定訴辯主張。在準備二審訴訟前應首先對一審的訴辯主張尤其是原審原告的訴訟請求進行核實確認,若存在缺失或錯誤的情形,應按照相關程序性規(guī)定及時予以更正和補救。

3.審查請求權基礎。請求權是當事人訴權的核心所在,也是民事訴訟的起點,必須先弄清訴訟請求對應的請求權性質(zhì)和對應的具體法律規(guī)范,才能準確判斷法律規(guī)范所要求的要件是否完備充分。

4.認定案件事實。對當事人的陳述、證據(jù)以及法院認定的事實進行合理審慎的分析,盡量客觀公正的還原事實真相,為下一步客觀、全面分析一審裁判打下基礎。

5.一審法官觀點解析。是一審法官裁判思路的集中體現(xiàn)和精煉,循著一審法官的法律應用邏輯進行仔細分析,才能準確找出和判斷一審裁判過程中可能存在的問題。

6.裁判結(jié)果分析。只有在整體上對一審文書及其內(nèi)在邏輯進行了準確充分的分析論證,才能最后對裁判結(jié)果是否合法合理得出“水到渠成”的合理判斷。

7.預判二審裁判結(jié)果。通過對類案檢索及裁判結(jié)果統(tǒng)計分析,對有參考價值的類案進行核心要素比對,結(jié)合民事訴訟法的規(guī)定對二審裁判結(jié)果進行預判,以決定二審上訴的側(cè)重點。

二、上訴狀的撰寫——二審法官必讀文書

上訴狀是啟動二審程序的基礎性、核心的法律文書,也是法官的必讀文書,應講究針對性,說明性和邏輯性。要針對上訴人對原裁判的不服之處,有的放矢;要針對反駁的論點,擺出客觀事實和證據(jù),擺出正確引用的法律條款,據(jù)理論證,分清是非;要根據(jù)論證所得出的結(jié)論,明確提出對原裁判的主張。

上訴狀撰寫過程中觀點表達的順位:

1.程序問題。如果案件存在管轄、當事人主體資格、程序權利(如違法缺席判決)等程序問題,則應將該程序問題放在文書首位,使法官可以迅速對是否違反法定程序作出判斷,決定是否將案件發(fā)回重審,無需經(jīng)過實體審理。

2.事實方面。事實問題屬于一審法院需要查明的重點,法官在審理二審案件時,對于出現(xiàn)的事實問題,往往會以事實不清發(fā)回原審法院重審,所以需要在上訴狀中區(qū)分一審時存在的矛盾事實與法院未認定的事實,并將一審后新出現(xiàn)的事實緊跟程序問題之后進行表述。

3.法律適用。在不存在程序和事實問題的情況下,上訴狀的撰寫應緊緊圍繞法律適用問題進行表達,先引用要件事實,再適用請求權基礎,并應從法律依據(jù)、司法解釋、類案裁判觀點等方面按對法官影響力由大到小的順序進行引述論證,增強說服力,打破法官先入為主的看法。

Alpha共享模板庫《復雜商事訴訟(二審)》

三、庭審準備——讓法官的工作更輕松

標準化的庭前準備流程,絕對會為律師的出庭表現(xiàn)加分,不管二審有沒有新的證據(jù),都需要將案件的全部證據(jù)材料進行重新排版、整理,裝訂成一本完整的證據(jù)材料,將律師的觀點以證據(jù)的排列順序及形式進行展現(xiàn),不但可以檢驗訴訟策略上的邏輯錯誤,預判案件爭議焦點,也可以讓法官在短時間了解律師的訴辯觀點。

同時,將一審案件事實轉(zhuǎn)化為可視化圖表的方式向法官展示,讓法官可以迅速了解案件事實,不需要再對一審案卷進行翻閱,以極致的庭前準備工作,讓法官的工作更輕松。

可視化示范

根據(jù)標準化的任務模板,提前準備好庭審所需的全部材料,并按要求轉(zhuǎn)化成與庭審電腦系統(tǒng)兼容的電子版訴訟材料,也會極大地減輕書記員的庭審記錄工作。

Alpha共享模板庫《復雜商事訴訟(二審)》

四、開庭——法官是最重要的聽眾

根據(jù)庭審的有序進行,輔助法官完成庭審:

1.開場陳述:緊密圍繞上訴請求,不要照本宣科,提前核查任務檢查項,做好3分鐘陳述;

2.舉證質(zhì)證:針對對方舉證的證據(jù),應圍繞證據(jù)的真實性、合法性、關聯(lián)性進行庭審表述,同時提醒書記員準確完整的將質(zhì)證意見記入筆錄,避免發(fā)散性表達,影響庭審效率;

3.法庭詢問:對客戶有利的問題要著重發(fā)揮,對自己不利的問題在辯論時著重解釋,對回答不上的問題做好庭審記錄;

4.法庭辯論:緊緊圍繞法官歸納的爭議焦點,及時補充法官遺漏的爭議焦點。

庭審是律師向法官陳述觀點的重要場合,通過任務模板的檢查項設置,可以幫助律師對各階段的注意事項起到必要的提示作用,防止因繁忙工作造成的失誤和遺漏。

Alpha共享模板庫《復雜商事訴訟(二審)》

五、庭后工作——法官體驗的延伸

律師除了開庭時的表現(xiàn)外,從禮貌和工作態(tài)度上也能給法官帶來良好的體驗:

1.禮貌:在開庭結(jié)束后,因法官和書記員很可能還在法庭中滯留,故主辦律師和輔庭律師仍應當注意禮貌和禮儀,比如手機保持靜音、不要大聲喧嘩等。

2.工作態(tài)度:

(1)根據(jù)檢查項提示,檢查案件材料沒有遺漏,防止將案件材料遺落在法庭;

(2)將證據(jù)原件及時返還給客戶,在證據(jù)交接清單上形成書面記錄;

(3)對庭審中無法當庭確定的事實和問題,需及時在限定時間內(nèi)與客戶核對后向法官提交,以免造成不利后果;

(4)在庭審中未充分表達或未完整記錄在庭審筆錄的觀點,應在庭后及時形成書面代理詞提交法官。

結(jié)語

在接觸項目管理思維前,瀛秀還是由主辦律師在憑著經(jīng)驗辦理二審案件,通過普通的筆記軟件對辦案階段進行粗略分類,根據(jù)自身經(jīng)驗安排其他律師的工作,沒有流程化、標準化的辦案指引,也未對一審、二審程序進行嚴格區(qū)分。

這樣的辦案方式效果并不如人意,輔庭律師因缺乏流程經(jīng)驗,又是二審案件前期工作的主要執(zhí)行者,經(jīng)常會在一些流程性事務上犯錯,增加主辦律師的工作和負擔。

作為Alpha天使用戶,瀛秀在接觸Alpha提供的項目管理工具和思維框架后,由主辦律師進行了二審案件流程經(jīng)驗的項目化落地,根據(jù)實踐經(jīng)驗的變化不斷打磨升級,形成了大家現(xiàn)在可以在Alpha共享模板庫看到的極具操作性的標準化辦案流程。

即使是剛進入律所的年輕律師,也可通過對瀛秀商事訴訟二審流程的熟悉與使用,輕松做好輔庭律師二審工作中的流程性事務,讓主辦律師可以更加專注于訴訟策略的制定,攻破復雜商事訴訟二審“改判難”的現(xiàn)狀,讓客戶可以因委托律師而維護到應有的權益,增加二審訴訟結(jié)果逆轉(zhuǎn)或發(fā)回的可能。

專屬二審的辦案流程指引,不但能夠幫助一個專注于復雜商事訴訟的律師團隊從區(qū)域性法律服務輻射范圍中脫穎而出,也可以同時兼具糾紛合理化解決和團隊一體化管理的雙重功能。

在技術驅(qū)動法律,致使律師工作效率不斷提高的情況下,很多律所、律師團隊開始更加注重一體化的成長與發(fā)展。瀛秀希望這套集瀛秀律師多年訴訟經(jīng)驗所得的二審專屬辦案流程,可以幫助越來越多的律師從瑣碎的流程化事務中解脫出來,重新致力于自身專業(yè)化的提升,讓最專業(yè)的人做最專業(yè)的事,充分發(fā)揮主辦律師和輔庭律師的能力所長。

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