公司董事會(huì)召開實(shí)務(wù)操作流程
在公司治理結(jié)構(gòu)中，董事會(huì)是股東會(huì)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，是公司的業(yè)務(wù)決策機(jī)構(gòu)。
董事會(huì)具有如下特征：
①董事會(huì)由股東會(huì)選舉產(chǎn)生，向股東會(huì)負(fù)責(zé)，貫徹執(zhí)行股東會(huì)的決議
②董事會(huì)是公司的經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)
③董事會(huì)是集體執(zhí)行公司事務(wù)的機(jī)構(gòu)
④董事會(huì)是公司的必設(shè)和常設(shè)機(jī)構(gòu)
一、董事會(huì)的人數(shù)
（一）有限公司（公司法第45、51條）
1、有限責(zé)任公司設(shè)董事會(huì)，其成員為三人至十三人；但是，本法第五十一條另有規(guī)定的除外。
2、股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。 （第51條）
（二）股份有限公司
股份有限公司設(shè)董事會(huì)，其成員為五人至十九人。（第109條第1款）
二、董事會(huì)的成員構(gòu)成
董事會(huì)的成員在通常情況下由本公司的股東擔(dān)任，，由股東會(huì)選舉產(chǎn)生，但在法定情形下包括職工代表，由職工選舉產(chǎn)生。董事一般也有的國家允許有管理專長的專家擔(dān)任董事，以有利于提高管理水平。
（一）有限公司
1、兩個(gè)以上的國有企業(yè)或者兩個(gè)以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表；
2、其他有限責(zé)任公司董事會(huì)成員中可以有公司職工代表。
董事會(huì)中的職工代表由公司職工通過職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。（第45條第2款）
3、國有獨(dú)資公司
國有獨(dú)資公司設(shè)董事會(huì)，董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會(huì)成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派；但是，董事會(huì)成員中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。 （第68條第1、2款）
（二）股份有限公司
董事會(huì)成員中可以有公司職工代表。董事會(huì)中的職工代表由公司職工通過職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。（第109條第2款）
三、董事會(huì)的任期
（一）有限公司（第46條）
董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。
董事任期屆滿未及時(shí)改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會(huì)成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。
（二）股份有限公司：
本法第四十六條關(guān)于有限責(zé)任公司董事任期的規(guī)定，適用于股份有限公司董事。（公司法第109條第3款）
四、董事會(huì)的職權(quán)
（一）有限公司（第47條）
第四十七條 董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：
（一）召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作；
（二）執(zhí)行股東會(huì)的決議；
（三）決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案（方案制定權(quán)）；
（四）制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；
（五）制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；
（六）制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案；
（七）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；
（八）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；
（九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)； （注意：公司的總經(jīng)理、副總經(jīng)理和財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人三個(gè)職務(wù)由董事會(huì)任免，其他管理人員由總經(jīng)理任免。）
（十）制定公司的基本管理制度；
（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。
注意：董事會(huì)的一般職權(quán)是“制訂方案”，提交股東會(huì)表決通過。
（二）股份公司（第109條第4款）
本法第四十七條關(guān)于有限責(zé)任公司董事會(huì)職權(quán)的規(guī)定，適用于股份有限公司董事會(huì)。
本律師提示：
1、董事會(huì)的監(jiān)督權(quán)，其監(jiān)督對(duì)象為董事長和經(jīng)理（含兼任經(jīng)理的董事），對(duì)業(yè)務(wù)執(zhí)行的合法性和妥當(dāng)性進(jìn)行監(jiān)督。
2、董事會(huì)的職權(quán)和股東會(huì)的職權(quán)都規(guī)定了“公司章程規(guī)定的其他職權(quán)”，有利于股東自由調(diào)節(jié)董事會(huì)與股東會(huì)之間的權(quán)利邊界，避免不必要的權(quán)力沖突。
3、股東會(huì)享有的“決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃”與董事會(huì)享有的“決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案”的區(qū)別：
①經(jīng)營方針比經(jīng)營計(jì)劃更宏觀、更根本，董事會(huì)制定公司經(jīng)營計(jì)劃時(shí)必須遵循而不應(yīng)偏離公司的經(jīng)營方針，“經(jīng)營計(jì)劃”是“經(jīng)營方針”的具體落實(shí)；
② 董事會(huì)的“投資方案”被股東會(huì)認(rèn)可后方位“投資計(jì)劃”；投資方案可以有多個(gè)，但投資計(jì)劃則必?fù)衿湟弧?span>
③股東會(huì)不是親自從事經(jīng)營的機(jī)關(guān)，而且也不可能對(duì)以后發(fā)生的事預(yù)料得十分精確，所以，股東會(huì)只是對(duì)經(jīng)營的方針和計(jì)劃做出方向性的指引，而不可能提出具體的實(shí)施方案。
五、董事會(huì)會(huì)議的召集與表決
（一）召集權(quán)主體
1、有限公司
董事會(huì)設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。（第45條第3款）——假設(shè)公司章程規(guī)定董事長由股東會(huì)選舉產(chǎn)生亦無不可。
董事會(huì)會(huì)議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。（第48條）
2、股份有限公司（第110條）
（1）董事長召集和主持董事會(huì)會(huì)議，檢查董事會(huì)決議的實(shí)施情況。副董事長協(xié)助董事長工作，董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長履行職務(wù)；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。
（2）代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會(huì)，可以提議召開董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。董事長應(yīng)當(dāng)自接到提議后十日內(nèi)，召集和主持董事會(huì)會(huì)議。（第111條第2款）
律師提示：對(duì)于董事會(huì)成員在股東會(huì)上當(dāng)選后的首次董事會(huì)會(huì)議由誰召集和主持，《公司法》并無明文規(guī)定。
（二）董事會(huì)會(huì)議的召集程序
1、有限公司（第55條第1款）
第五十五條 監(jiān)事可以列席董事會(huì)會(huì)議，并對(duì)董事會(huì)決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢或者建議。
律師提示：召集董事會(huì)的通知不僅應(yīng)送達(dá)各位董事，還應(yīng)送達(dá)各位監(jiān)事，否則，應(yīng)構(gòu)成董事會(huì)召集程序的法律瑕疵。
2、股份有限公司（第111條第1、3款）
董事會(huì)每年度至少召開兩次會(huì)議，每次會(huì)議應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開十日前通知全體董事和監(jiān)事。
董事會(huì)召開臨時(shí)會(huì)議，可以另定召集董事會(huì)的通知方式和通知時(shí)限。
（三）董事會(huì)會(huì)議的議事方式和表決程序
1、有限公司（第49條第1、3款）
董事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。
董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。
2、股份有限公司（第112條）
董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。
董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。
本律師提示：有一個(gè)重要問題公司法并未作出明確，即“全體董事的過半數(shù)”，是狹義的還是，廣義概括？有人認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是董事會(huì)全體成員，而非到會(huì)董事人數(shù)；但劉俊海教授認(rèn)為，參酌國際公司法管理，應(yīng)當(dāng)解釋為出席董事會(huì)的全體董事。
董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。（第113條第1款）——本條應(yīng)當(dāng)也適用于有限公司。
3、董事會(huì)會(huì)議記錄（第49條第2款，第113條第2款）
均要求：董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。
4、董事會(huì)決議僵局的打破
董事會(huì)決議原則上一人一票，但為打破公司僵局，可以在公司章程中約定，董事會(huì)會(huì)議的主持人可以破例行使第二次表決權(quán)，此為例外規(guī)則，即僅在公司出現(xiàn)僵局時(shí)才可使用，在未出現(xiàn)僵局時(shí)，主持人不得行使第二票表決權(quán)。
（四）董事的決策責(zé)任（第113條第3款）
（股份有限公司）董事應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會(huì)決議，致使公司遭受嚴(yán)重損失的，參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。
律師建議：對(duì)于騎墻董事來說，唯一較為可靠的選擇是對(duì)董事會(huì)決議投反對(duì)票。對(duì)于傀儡型的“稻草人”董事亦是如此。
（五）上市公司關(guān)聯(lián)董事的回避表決制度（第125條）
1、僅規(guī)定了上市公司的關(guān)聯(lián)董事回避
第一百二十五條 上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會(huì)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。
2、關(guān)聯(lián)關(guān)系（利害關(guān)系）
第二百一十七條 本法下列用語的含義：（四）關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因?yàn)橥車铱毓啥哂嘘P(guān)聯(lián)關(guān)系。
本律師提示：
①此種關(guān)系的外延甚廣，既包括財(cái)產(chǎn)關(guān)系，也包括人身關(guān)系；既包括持股關(guān)系，也包括雇傭關(guān)系、合伙關(guān)系、委托關(guān)系、買賣關(guān)系、租賃關(guān)系、承包關(guān)系等利害關(guān)系；既包括直接的關(guān)聯(lián)關(guān)系，也包括間接的關(guān)聯(lián)關(guān)系。
②關(guān)聯(lián)董事參與通過的董事會(huì)決議屬于程序存在瑕疵的可撤銷決議。
③這里在對(duì)“關(guān)聯(lián)關(guān)系”作限制的同時(shí)卻又開了一個(gè)“巨大”口子，這一規(guī)定又不同程度的保護(hù)了利用國有公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)活動(dòng)，損害其他類型公司以及債權(quán)人的利益的行為，同時(shí)也使得國家、政府在特殊情形下，采用國有公司關(guān)聯(lián)關(guān)系通道控制市場的行為合法化，這點(diǎn)是應(yīng)當(dāng)引起足夠重視的。（引自《公司法》釋義）
（六）董事長制度
不論是有限公司、國有獨(dú)資公司，還是股份有限公司，董事會(huì)僅設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。但是，董事長的產(chǎn)生辦法有所不同。
1、董事長的產(chǎn)生辦法
（1）有限公司（第45條第3款）
董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定?！僭O(shè)公司章程規(guī)定董事長由股東會(huì)選舉產(chǎn)生亦無不可。
（2）股份有限公司（第110條第1款）
董事長和副董事長由董事會(huì)以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。
（3）國有獨(dú)資公司（第68條第3款）
董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會(huì)成員中指定。
2、董事長的法定職權(quán)
（1）主持股東會(huì)
有限責(zé)任公司設(shè)立董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長主持。有限責(zé)任公司不設(shè)董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由執(zhí)行董事召集和主持。（第41條第1、3款）
股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長主持。（第102條第1款）
（2）召集主持董事會(huì)
董事會(huì)會(huì)議由董事長召集和主持。（第48條）
董事長召集和主持董事會(huì)會(huì)議。（第110條第2款）
當(dāng)然，董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。
（3）檢查董事會(huì)決議的實(shí)施情況（第110條第2款）
也同時(shí)適用于有限公司
（4）董事會(huì)上的一票否決權(quán)
在董事會(huì)表決出現(xiàn)贊成與反對(duì)僵持不下時(shí)，公司章程可以授權(quán)董事長破例行使第二次表決權(quán)，以打破決策僵局。
注：能夠代理董事長履行職務(wù)的主體僅限于副董事長和董事。
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