當(dāng)事人和代理律師一般比較重視法條和案例，但很多人的舉證技能卻非常缺乏，導(dǎo)致自己的主張和不被采信。特別在證人證言方面，如何有效利用證人證言，妥善安排作證、質(zhì)證？如何通過人證來支持和補(bǔ)強(qiáng)自己的主張？法官在什么情況下傾向于相信證人證言？這些一直是困擾法律人的問題。
最近借助一個《民法典》宣介會后的機(jī)會，筆者與某中院民事審判庭的W法官就證人證言問題進(jìn)行了交流。對交流的內(nèi)容，分法官和律師篇，以對話方式把人證舉證方面的認(rèn)識分享給大家，希望借此改善我們的訴訟策略。
筆者：W法官好。剛才您談到了證據(jù)規(guī)定的修改，我想咨詢證人證言方面的問題。坦率地說，我覺得目前民訴中人證的作用似乎不大，審判當(dāng)中根據(jù)雙方主張、答辯意見和當(dāng)事人陳述、各種書證等，法官的心證一般已經(jīng)固定了，我看到通過人證能改變法官判斷的可能性微乎其微，人證現(xiàn)在變成了保障當(dāng)事人舉證權(quán)利的一種形式而已了。
W法官：我們對證人證言的審理方式主要是法官主導(dǎo)的，就是法官來詢問證人的情況居多，當(dāng)事人想問話要經(jīng)法官同意，即使對自己的證人也不能隨意發(fā)問。
人證的特點是不確定性，證言很多憑的是證人記憶和主觀感情，容易根據(jù)各種情況發(fā)生變化，從證據(jù)角度上如何采信和適用，確實較難把握。但證人證言對審判而言還有不能忽視的作用。關(guān)于證人證言的存在意義，我是這樣理解的。
簡單一句話，就是查明爭議的焦點。訴訟爭議有兩個焦點，一個是事實焦點，一個是法律焦點。
通過案件庭審和各種證據(jù)的閱卷，一般法官已對案件有了初步、暫時的心證（確信）。證人在出庭前，很多當(dāng)事人會把證人書面證言提交給我們，其實證人想說什么，我們大概是能判斷的。有些證人帶著寫好的證言稿子，上了法庭就開始念，這種做法是證據(jù)規(guī)定不允許的，而且根本就沒達(dá)到其作證的關(guān)鍵目的。
民訴法為啥會堅持要求證人出庭作證是有道理的。人證是否成功的判斷標(biāo)準(zhǔn)，是證人能否把一些紙面上的事實敘述，用自己的語言逼真地傳遞給法官，讓法官確信其證言。
對于當(dāng)事人和律師而言，需要非常重視的一點是：證人出庭，實際上是法官在面試證人的過程。法官通過親眼、親耳的感受在判斷證人的人品和信用。證人的年齡、相貌、語氣、態(tài)度，這些能看到的東西都是判斷證人證言的真?zhèn)蔚囊蛩?，判斷的?biāo)準(zhǔn)當(dāng)然最重要的是證言內(nèi)容，但絕不僅如此，還包括法官親身詢問證人所得到的各種感受，這些感受只有通過證人自身才能傳遞給法官。
有些法官怕雙方對質(zhì)，認(rèn)為不好控制局面。我覺得在真?zhèn)尾幻鞯臅r候，對質(zhì)是一種有效的查明事實的方式。能看到你的主張能不能經(jīng)得起對質(zhì)，如果一對質(zhì)證言就垮掉了，那證言就不過如此，難以采信。如果經(jīng)過尖銳的對質(zhì)，證言還是能扛過去，能說得通，那在信用上就會加分。
筆者：在證人證言的準(zhǔn)備方面您有什么好的建議？
W法官：從司法實務(wù)的角度，我覺得得注意這么幾個問題。
(一) 明確目的
W法官：我覺得證人證言的準(zhǔn)備還是要把目的和手段分清楚。有些人律師電視劇看多了，傾心于什么大律師口若懸河，一步一步設(shè)下陷阱讓對方就范，或者什么最后通過證人證言一招克敵制勝的故事。我覺得這些是很虛幻不現(xiàn)實的。
剛才我說了，我們的審判和人證質(zhì)證是以法官為主導(dǎo)的，從法院的角度而言，我們聽取證人證言的目的就是查明雙方爭議焦點和事實，包括人證在內(nèi)的所有證據(jù)都只能圍繞案件焦點進(jìn)行準(zhǔn)備才是有效的。不管你律師法庭詢問技巧有多高，如果在法庭看來是缺乏明確目的的詢問不會有任何效果。發(fā)言簡明扼要、明確直奔主題的證人證言和圍繞爭議焦點的詢問，這才是法院所期待的。
當(dāng)事人和代理律師到法院來，不應(yīng)是來表現(xiàn)自己的訴訟技巧有多高的，唯一的目的是希望得到法庭的信任，從而支持自己的主張。所以，糾結(jié)一些枝節(jié)問題的無休止?fàn)幷?，沉迷法庭上的技巧表現(xiàn)，這些做法不能讓絕大多數(shù)法官認(rèn)同，基本是反效果，這一點希望能得到理解。
(二) 不要追求完美和面面俱到
W法官：作證的時候，實事求是的態(tài)度很重要。什么是親眼所見，什么是傳聞要嚴(yán)格區(qū)分。
證人親身經(jīng)歷的事情按照事實陳述就可以。很多時候時間過去了很久，證人記憶模糊的情況是很正常的。這時候，證人根據(jù)實際情況明確告知法庭這部分內(nèi)容記不清了，反而容易讓法官相信。有些當(dāng)事人和律師，為了追求完美，對事實進(jìn)行潤色，搞得什么內(nèi)容都確鑿無誤，以完全斷定的方式作證，反倒讓人產(chǎn)生懷疑。據(jù)實明確承認(rèn)部分記憶模糊、不準(zhǔn)確的情況，法官反而會覺得這是真實的，更容易采信。
此外，不要對對方所有的主張都一一回應(yīng)，睚眥必報，非將對方駁斥得體無完膚。這是街頭吵架罵街的做法。我覺得多數(shù)情況，當(dāng)事人只要緊緊抓住案件的核心焦點（勝敗訴的關(guān)鍵點），圍繞最核心證據(jù)不斷施壓就可以了，我們多數(shù)情況審案是看一兩個焦點而不是看面。
(三) 建議由律師參與證人證言舉證
W法官：當(dāng)事人在訴訟過程中多數(shù)是滿腔熱血的，我看過不少當(dāng)事人自己寫的東西，普遍問題是斗志昂揚但毫無重點，與案件無關(guān)的內(nèi)容拼命寫了一大堆，最重要的焦點問題埋沒在其中，他們希望法官大海撈針去歸納焦點問題，我們讀起來很頭疼，讀后的第一感是：這是一個不好惹的頑主。（笑）所以我建議盡可能由律師幫助當(dāng)事人整理事實關(guān)系，形成一個讓法官容易理解其關(guān)聯(lián)性和證明目的證據(jù)。
(四) 讓證人用自己的語言說話
W法官：很多證人出庭前會與律師事先做充分的練習(xí)準(zhǔn)備。為了高效作證，也沒理由反對這種做法。但我還是主張證人該用自己的話陳述證言，也應(yīng)充分讓證人發(fā)言，這樣才有利于逼近案件的事實。有些證人一上庭就根據(jù)事先準(zhǔn)備好的稿子在背，我看了覺得挺無奈和惋惜的，心里會想：你為啥不能脫離律師給你準(zhǔn)備的法言法語，用自己的話陳述鮮活的事實呢？難道你覺得拔苗助長式的、生硬無感情、無思索無停頓、有時還磕磕巴巴的背誦會讓我更相信你說的嗎？我覺得這些應(yīng)該是當(dāng)事人、律師和我們一起思考的問題。
筆者：今天謝謝W法官，希望今后能在司法實務(wù)中的問題得到您更多的寶貴意見。
W法官：我們一起把審判工作做好，讓訴訟雙方當(dāng)事人少走彎路吧。從審判效率和效果的角度，這樣對大家都好。
