前言
三鹿毒奶粉造成的數(shù)萬(wàn)受害者應(yīng)當(dāng)獲得公平合理的賠償，以維護(hù)社會(huì)正義，警示不負(fù)責(zé)任的企業(yè)。如果僅僅解決醫(yī)療費(fèi)而不予賠償，對(duì)于受害者而言是不公正的。如果全部通過(guò)個(gè)案訴訟索賠，各地賠償標(biāo)準(zhǔn)不一，訴訟成本高，一些受害者可能難以獲得公正賠償。最節(jié)約成本同時(shí)又能較好維護(hù)公正的賠償方式是由政府主導(dǎo)、司法和社會(huì)專業(yè)人士共同參與的賠償委員會(huì)制定出統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行賠償。同時(shí)考慮到受害者可能的健康隱患，應(yīng)當(dāng)成立專門的基金應(yīng)對(duì)可能的后續(xù)治療以及精神損害賠償。
作為法律專業(yè)人士，向政府有關(guān)部門提出賠償方案建議是我們?yōu)橥苿?dòng)公正賠償所做的工作之一。需要指出的是，我們提出的一攬子賠償方案應(yīng)當(dāng)是供受害者選擇適用的方案，如果受害者不愿意加入到一攬子賠償方案中來(lái)，他們?nèi)匀粦?yīng)當(dāng)有權(quán)利向法院提出訴訟索賠。
一、建議賠償標(biāo)準(zhǔn)
（一）分類平等賠償原則。將毒奶粉受害者根據(jù)病情輕重進(jìn)行分類，按照不同類別確定費(fèi)用開(kāi)支和賠償數(shù)額。
根據(jù)病情輕重分類確定賠償額度的理由：如果根據(jù)受害者實(shí)際支出確定賠償數(shù)額，可能存在以下三個(gè)問(wèn)題：第一，受害者不得不收集實(shí)際費(fèi)用支出的證據(jù)，對(duì)于一些偏遠(yuǎn)地區(qū)的受害者來(lái)說(shuō)存在一定法律技術(shù)上的困難；第二，同樣病情在各地區(qū)、不同醫(yī)院之間支出差別很大，根據(jù)實(shí)際支出確定賠償額不公平；第三，如果根據(jù)實(shí)際支出確定賠償額將鼓勵(lì)夸大費(fèi)用開(kāi)支以及賄賂醫(yī)院擴(kuò)大開(kāi)支的行為。因此，從公平賠償?shù)慕嵌瓤紤]，我們建議確定賠償額度的標(biāo)準(zhǔn)是身體健康受損害程度。
由于是同一企業(yè)侵權(quán)行為導(dǎo)致的賠償，從公正賠償角度出發(fā)，賠償方案不考慮地區(qū)、城鄉(xiāng)差別。
（二）各類受害者支出費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)。在充分調(diào)研北京、石家莊、鄭州等各省會(huì)城市各類病情實(shí)際花費(fèi)的基礎(chǔ)上推算出各類花費(fèi)的全國(guó)標(biāo)準(zhǔn)，其中護(hù)理費(fèi)可以參照去年國(guó)家職工日平均工資99.1元。
根據(jù)有關(guān)民事法律以及《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)賠償?shù)膶?shí)際費(fèi)用支出包括治療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)、交通費(fèi)等。
（三）懲罰性賠償和精神賠償。除補(bǔ)償開(kāi)支費(fèi)用外，按照所花費(fèi)用增加兩倍賠償。另，死亡患兒加上死亡賠償金，重癥患兒加上精神損害賠償金。
關(guān)于增加兩倍懲罰性賠償?shù)姆山忉專耗壳拔覈?guó)沒(méi)有懲罰性賠償制度，只有消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法中欺詐行為的受害者可以得到增加一倍的賠償，我國(guó)正在擬定中的食品安全法正在討論懲罰性賠償制度，考慮到此次賠償數(shù)額巨大，三鹿以及相關(guān)企業(yè)的支付能力，建議采納增加兩倍賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)。
二、按照較低標(biāo)準(zhǔn)的賠償金額估算
根據(jù)對(duì)部分受害者家長(zhǎng)花費(fèi)的調(diào)查結(jié)果，按照較低標(biāo)準(zhǔn)列出以下費(fèi)用，其中，考慮到交通費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)等實(shí)際發(fā)生費(fèi)用占總費(fèi)用比例較小，未列入；護(hù)理費(fèi)參照國(guó)家去年職工日平均工資99.1元按每人每天100元計(jì)算。
（一）費(fèi)用開(kāi)支。把受害者分為四類，參照調(diào)查結(jié)果，各類醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)等費(fèi)用支出如下：
1、死亡患兒：治療費(fèi)3萬(wàn)元；護(hù)理費(fèi)2（人）x90（天）x100（元）=18000元；共計(jì)48000元；
2、腎衰、腎積水等重癥患兒：治療費(fèi)3萬(wàn)元；護(hù)理費(fèi)：2（人）x90（天）x100（元）=18000元，共計(jì)48000元；
3、非重癥住院治療患兒：治療費(fèi)30（天）x100（元）=3000元；護(hù)理費(fèi)2（人）x30（天）x100（元）=6000元，共計(jì)9000元；
4、0.4厘米以下非住院治療患兒：護(hù)理費(fèi)1（人）x40（天）x100（元）=4000元；
（二）各類賠償金額。根據(jù)上列賠償標(biāo)準(zhǔn)，減去政府墊付的治療費(fèi)用，確定每一類患者的賠償數(shù)額，其中，死亡患兒加上死亡賠償金、重癥患兒加上精神損害賠償各20萬(wàn)元。具體推算數(shù)額如下：
1、死亡患兒：48000（元）x3（倍）-30000（元）+20萬(wàn)（元）=314000元；
2、腎衰、腎積水等重癥患兒：48000（元）x3（倍）-30000（元）+20萬(wàn)（元）=314000元（不包括可能的后續(xù)治療費(fèi)用和精神撫慰金）；
3、非重癥住院治療患兒：9000（元）x3（倍）-3000（元）=24000元（不包括可能的后續(xù)治療費(fèi)用和精神撫慰金）；
4、0.4厘米以下非住院治療患兒：4000（元）x3（倍）=12000元（不包括可能的后續(xù)治療費(fèi)用和精神撫慰金）。
（三）按較低標(biāo)準(zhǔn)的賠償總額估算
由于衛(wèi)生部沒(méi)有公布確診患兒總數(shù)，因此我們只能通過(guò)推算確定患兒數(shù)量。具體患兒總數(shù)及各類病情數(shù)量依衛(wèi)生部統(tǒng)計(jì)為準(zhǔn)。
數(shù)量推算方式：統(tǒng)計(jì)同時(shí)公開(kāi)報(bào)道確診患兒人數(shù)和住院人數(shù)的地方的數(shù)字，兩類數(shù)字總和相除，得出住院人數(shù)與確診人數(shù)的比例為17%，另根據(jù)10月8日衛(wèi)生部公布的住院人數(shù)4.8萬(wàn)多人，除以17%得出確診人數(shù)約為275000人。其中，死亡患兒4人，重癥患兒按200人計(jì)算，非重癥住院人數(shù)按50000人計(jì)算，0.4厘米以下非住院治療患兒按22萬(wàn)人計(jì)算。據(jù)以上推算賠償總額如下：
1、死亡患兒4人每人賠償314000元，計(jì)1256000元；
2、重癥患者每人賠償314000元，按200人計(jì)算，計(jì)62800000元；
3、非重癥住院治療患兒每人24000元，按5萬(wàn)人計(jì)算，計(jì)12億元；
4、0.4厘米以下非住院治療患兒每人12000元，按22萬(wàn)人計(jì)算，計(jì)26.4億元；
總計(jì)約39億元。
應(yīng)當(dāng)指出的是，這個(gè)賠償金額只是按照較低標(biāo)準(zhǔn)的估算結(jié)果。實(shí)際賠償金額應(yīng)當(dāng)是法院判決或者政府主導(dǎo)下受害者集體和加害方談判協(xié)商的結(jié)果。另外，此賠償標(biāo)準(zhǔn)不包括可能的后續(xù)治療和精神賠償。為可能的后續(xù)治療和精神賠償應(yīng)當(dāng)設(shè)立專門的賠償基金。
三、成立專門的賠償基金
受害嬰幼兒可能存在長(zhǎng)期的健康隱患，考慮到可能的后續(xù)治療以及精神損害賠償，應(yīng)當(dāng)成立專門的基金?；鹌鸩劫Y金應(yīng)當(dāng)不低于賠償資金，并根據(jù)實(shí)際需要接受社會(huì)捐助或者由國(guó)家財(cái)政撥付?；鹑缬惺Ｓ噘Y金可以考慮用于長(zhǎng)期保障嬰幼兒食品安全。
四、賠償、補(bǔ)償和基金的資金來(lái)源
（一）三鹿公司現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)變賣。
可以考慮將三鹿公司現(xiàn)有資產(chǎn)全部評(píng)估出售，所得金額償還其他債務(wù)后用于賠償。同時(shí)收購(gòu)方利用三鹿公司現(xiàn)有廠房、設(shè)備、員工等盡快開(kāi)始生產(chǎn)。
（二）圣元、蒙牛、伊利等檢出含有三聚氰胺乳制品的企業(yè)以及有關(guān)銷售商的罰款作為補(bǔ)償資金。
三鹿集團(tuán)的剩余資產(chǎn)可能不足對(duì)受害者進(jìn)行賠償，其他對(duì)三鹿危害社會(huì)有一定責(zé)任的單位，比如中央電視臺(tái)（涉嫌虛假?gòu)V告）、國(guó)家質(zhì)檢總局（行政不作為）等沒(méi)有充分的法律根據(jù)履行賠償責(zé)任。因此，我們建議，由國(guó)家有權(quán)機(jī)關(guān)對(duì)蒙牛、伊利、圣元等檢出含有三聚氰胺的乳制品企業(yè)以及有關(guān)銷售商罰款，用罰款補(bǔ)償受害者損失。
罰款的法律根據(jù)：《中華人民共和國(guó)產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十九條：“生產(chǎn)、銷售不符合保障人體健康和人身、財(cái)產(chǎn)安全的國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品的，責(zé)令停止生產(chǎn)、銷售，沒(méi)收違法生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品（包括已售出和未售出的產(chǎn)品，下同）貨值金額等值以上三倍以下的罰款；有違法所得的，并處沒(méi)收違法所得；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”
（三）國(guó)家財(cái)政撥?？?。
如果前兩項(xiàng)資金不足以賠償受害者損失并成立后續(xù)治療和精神賠償基金，國(guó)家財(cái)政應(yīng)當(dāng)撥出?？?。
五、賠償實(shí)施
（一）設(shè)立賠償委員會(huì)。三鹿奶粉事件處理領(lǐng)導(dǎo)小組中成立民事賠償委員會(huì)，協(xié)調(diào)和組織賠償工作。賠償委員會(huì)應(yīng)當(dāng)吸收受害者代表、法官、受害者律師參加。
（二）確定賠償方案。通過(guò)聽(tīng)證，在廣泛聽(tīng)取受害者意見(jiàn)和社會(huì)公眾意見(jiàn)的基礎(chǔ)上確定公平的賠償方案。
（三）籌集賠償、補(bǔ)償和基金所需的資金。資金來(lái)源包括通過(guò)協(xié)商、罰款或者司法途徑依法籌集賠償及補(bǔ)償資金，以及國(guó)家財(cái)政撥款。
（四）賠償資金發(fā)放。通過(guò)各醫(yī)院掌握患兒病情，按照病情分類由政府民政部門發(fā)放賠償金。
張立輝律師、張興奎律師、蘭志學(xué)律師
2008年10月20日
聯(lián)系客服
