在生態(tài)環(huán)境執(zhí)法中,證據(jù)鏈是否完整,決定了后期在行政處罰至行政訴訟過程中能否罰得了款,判得了案,抓得了人。證據(jù)能起到怎樣的證明作用,還需要看它們是否形成了環(huán)環(huán)相扣的、用以證明案件事實的證據(jù)鏈條,即證據(jù)鏈。
只有當全案證據(jù)形成了不自相矛盾、能夠互相印證的證據(jù)鏈,生態(tài)環(huán)境主管部門才能夠依法做出相應(yīng)的處罰決定。但在基層生態(tài)環(huán)境執(zhí)法時,執(zhí)法人員由于缺乏證據(jù)鏈意識,走完檢查、詢問、拍照、責令改正、送達的流程,卻沒有將證據(jù)收集到“點”上,使得證據(jù)之間不能相互印證,甚至出現(xiàn)矛盾,更易產(chǎn)生訴訟風險。
由于每起環(huán)境執(zhí)法案件中的違法行為與證據(jù)不盡相同,證據(jù)鏈也沒有固定的模板,且執(zhí)法人員執(zhí)法時,對違法行為的定性也并不一定與案件最終定性一致,想要一開始就取得充分的證據(jù)以形成完整的證據(jù)鏈,就要從相對固定的執(zhí)法程序入手,使每一個程序收集的證據(jù)盡量完整且互相之間不矛盾。
現(xiàn)在,執(zhí)法人員對于程序自身的合法性已經(jīng)有了較高的遵守意識,但如果執(zhí)法時不重視所收集的證據(jù)能否形成閉合證據(jù)鏈,證據(jù)之間是否自洽,那么執(zhí)法過程中收集到的證據(jù)很可能對證明案件事實并無裨益。因此,本文將提示調(diào)查取證時的注意事項,以期減少上述問題的出現(xiàn)。
廣東省深圳市生態(tài)環(huán)境局引入法律顧問現(xiàn)場辦案,全程指導采樣程序、問詢筆錄、證據(jù)采集與固化。圖為法律顧問現(xiàn)場指導執(zhí)法人員如何完善電鍍企業(yè)環(huán)境污染犯罪證據(jù)鏈。本文作者即為深圳市生態(tài)環(huán)境局聘請的法律顧問。李菁攝
對于現(xiàn)場檢查(勘驗)筆錄,程序方面需要注意以下三點:
1. 執(zhí)法人員的數(shù)量(包括記錄人員)至少要有兩人。
2. 筆錄內(nèi)容如果有部分修改,被檢查人要在修改旁邊簽字或者按手印。
3. 被檢查人如果拒絕簽收現(xiàn)場檢查(勘驗)筆錄,那么需要在筆錄上寫明,并尋找兩名見證人見證簽收。
內(nèi)容方面,許多執(zhí)法人員會忽視“案由”一欄的準確填寫。由于處于檢查階段,對違法行為并不能定性,因此表述為“涉嫌……(違法行為)”較為準確。
另外,現(xiàn)場情況要包括設(shè)備/設(shè)施/物品的位置、名稱、數(shù)據(jù)、使用狀態(tài)、完好程度等情況,對以上情況的描述要符合事實,執(zhí)法人員要保證其描述的內(nèi)容與現(xiàn)場情況一致,當出現(xiàn)不能完全確認的情況也要如實記錄,不能憑借自己的想象描述部分現(xiàn)場情況,避免與現(xiàn)場取證照片或者現(xiàn)場視頻顯示內(nèi)容相互矛盾。
現(xiàn)場取證照片并不是現(xiàn)場任意場景的照片,執(zhí)法人員在取證時要注意照片有證明對象,其應(yīng)全面體現(xiàn)違法行為及違法主體、主要生產(chǎn)及排污設(shè)備布置、污染物排放途徑、污染物處置地點,如果進行了采樣,還需體現(xiàn)各采樣點位的位置。
此外,現(xiàn)場取證照片要與視頻、現(xiàn)場檢查(勘察)筆錄內(nèi)容保持一致,比如現(xiàn)場檢查筆錄中記錄“有機廢氣無組織排放”,這時就要拍攝有被檢查人的排放廢氣設(shè)備及其周邊環(huán)境,并證明設(shè)備未連接廢氣處理設(shè)施,有機廢氣存在無組織排放的事實。
依照《國務(wù)院辦公廳關(guān)于全面推行行政執(zhí)法公示制度執(zhí)法全過程記錄制度重大執(zhí)法決定法制審核制度的指導意見》的指導,對于查封扣押財產(chǎn)、強制拆除等直接涉及人身自由、生命健康、重大財產(chǎn)權(quán)益的現(xiàn)場執(zhí)法活動要進行全過程音像記錄,對現(xiàn)場執(zhí)法、調(diào)查取證、舉行聽證、留置送達和公告送達等容易引發(fā)爭議的行政執(zhí)法過程,要根據(jù)實際情況進行音像記錄。同時,依據(jù)《環(huán)境行政處罰辦法》規(guī)定:“需要取樣的,應(yīng)當制作取樣記錄或者將取樣過程記入現(xiàn)場檢查(勘察)筆錄,可以采取拍照、錄像或者其他方式記錄取樣情況?!币虼耍瑢τ谏婕叭松碜杂傻葯?quán)益的,留置送達等容易引起爭議的,以及采樣過程,需要執(zhí)法人員進行現(xiàn)場錄像。
拍攝人員首先要清晰拍攝相關(guān)主體,如被檢查人的正面像或能反映其身份的特征(工牌等證件),至少兩名在場執(zhí)法人員,如果需進行采樣,對采樣人員也要拍攝。其次,拍攝人最好能對現(xiàn)場情況同步說明,例如何時何地正在進行什么執(zhí)法活動,畫面中出現(xiàn)的是被檢查單位的代表等。最后,對主要事實和證據(jù)拍攝完全,例如排污管道要拍攝全貌,僅片面拍攝管道一半,并不能證明污水來源。
生態(tài)環(huán)境執(zhí)法的對象一般是法人或其他組織。因此,進行詢問時,應(yīng)選擇其營業(yè)執(zhí)照上標注的法定代理人、負責人。如法定代理人或負責人不在場,可詢問中層干部,最后的選擇是普通員工。
除了詢問基本情況外,如果缺少證明案件事實的相關(guān)物證,那么還需要對相應(yīng)事實進行詢問。比如,在未批先建案件中,若沒有取得證據(jù),證明其增設(shè)部分屬于何種環(huán)境影響評價類目,應(yīng)詢問其原材料、生產(chǎn)成品等具體情況,避免對被詢問對象的建設(shè)項目類別判斷錯誤,不能構(gòu)建完整證據(jù)鏈證明其未批先建的違法事實。
采樣是環(huán)保行政處罰案件的常見程序,由于采樣程序所具有的專業(yè)性、技術(shù)性和重要性,對采樣程序的規(guī)制也較為嚴格和復(fù)雜,所以在實際執(zhí)法中出現(xiàn)的程序瑕疵也比較多。
首先,主體方面,采樣人員需有兩名以上并且具有采樣資格證。其次,在制作《采樣原始記錄表》(以下簡稱“《記錄表》”)時,內(nèi)容填寫要完整準確,每一欄都要如實勾選;《記錄表》中寫明應(yīng)加入試劑的,必須按照要求加入試劑、固定劑;《記錄表》對加入試劑后樣本的pH值有要求的,需要對樣本進行pH值的測試,以證明達到標準。最后,采樣需要全程錄像,采樣視頻中的人員、采樣點位、樣品份數(shù)等,須與現(xiàn)場檢查(勘察)筆錄及附圖、《記錄表》中保持一致,不能出現(xiàn)相互矛盾的現(xiàn)象。
此外,根據(jù)《地表水和污水監(jiān)測技術(shù)規(guī)范》(HJ/T91-2002)5.2.2.5的要求,“用樣品容器直接采樣時,必須用水樣沖洗3次后再行采樣。”即采樣前洗瓶3次,洗瓶后的廢水勿直接倒入采樣池中,避免與樣本混合,宜倒入事先準備好的容器中。采樣完成后采樣人員要親手封存、貼好標簽,其他執(zhí)法人員不需插手。
以上提示皆是為了收集充分的證據(jù)以證明案件事實,但要形成完整的證據(jù)鏈還有一個重要問題不能忽視,那就是證據(jù)與相應(yīng)法律規(guī)范的關(guān)系。
畢竟我們論證證據(jù)鏈具有完整性,就是說它能完全適用到某些法律規(guī)范中,支持行政機關(guān)做出相應(yīng)的行政處罰決定。因此,需要依據(jù)“三段論”,與各種前提條件進行對照,判定案件的性質(zhì),只有到了這一步,證明任務(wù)才算完成,證據(jù)已經(jīng)形成了完整的證據(jù)鏈以認定案件事實。
來源:中國環(huán)境報