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來(lái)源：中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)  2005年3月11日

 
            (2005年3月11日經(jīng)中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)第五屆常務(wù)理事會(huì)審議通過(guò))

 第一章  定義與概述

    第l條  定義

    本指引所稱(chēng)之有限責(zé)任公司收購(gòu)，僅指收購(gòu)人出于資源整合、財(cái)務(wù)稅收、提高企業(yè)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力等方面的考慮，通過(guò)購(gòu)買(mǎi)有限責(zé)任公司股東的出資或以其他合法途徑控制該出資進(jìn)而取得該公司的控制權(quán)以及購(gòu)買(mǎi)該公司的資產(chǎn)并得以自主運(yùn)營(yíng)該資產(chǎn)的行為。

    本指引所稱(chēng)目標(biāo)公司指被收購(gòu)的有限責(zé)任公司。

    第2條  有限責(zé)任公司收購(gòu)方式

    按照收購(gòu)標(biāo)的的不同來(lái)劃分，有限責(zé)任公司收購(gòu)方式有：

    2．1資產(chǎn)收購(gòu)，以目標(biāo)公司的全部或部分資產(chǎn)為收購(gòu)標(biāo)的的收購(gòu)；

    2．2出資收購(gòu)，以目標(biāo)公司股東的全部或部分出資為收購(gòu)標(biāo)的的收購(gòu)。

    第3條  特別事項(xiàng)

    3．1律師在辦理有限責(zé)任公司收購(gòu)事務(wù)過(guò)程中，應(yīng)注意在進(jìn)行出資轉(zhuǎn)讓時(shí)尊重目標(biāo)公司其他股東的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，在履行法定程序排除股東的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)之后收購(gòu)方方可進(jìn)行出資收購(gòu)。

    3．2辦理國(guó)有資產(chǎn)的收購(gòu)和外資公司的收購(gòu)時(shí)，應(yīng)注意進(jìn)行國(guó)有資產(chǎn)評(píng)估和履行相關(guān)審批手續(xù)。

第二章  收購(gòu)程序概述

    第4條  一般有限責(zé)任公司收購(gòu)程序

    4.1收購(gòu)方與目標(biāo)公司或其股東進(jìn)行洽談，初步了解情況，進(jìn)而達(dá)成收購(gòu)意向，：簽訂收購(gòu)意向書(shū)。 

    4.2收購(gòu)方在目標(biāo)公司的協(xié)助下對(duì)目標(biāo)公司的資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行清理，進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估，對(duì)目標(biāo)公司的管理構(gòu)架進(jìn)行詳盡調(diào)查，對(duì)職工情況進(jìn)行造冊(cè)統(tǒng)計(jì)。

    4.3收購(gòu)雙方及目標(biāo)公司債權(quán)人代表組成小組，草擬并通過(guò)收購(gòu)實(shí)施預(yù)案。

    4.4債權(quán)人與被收購(gòu)方達(dá)成債務(wù)重組協(xié)議，約定收購(gòu)后的債務(wù)償還事宜。 

    4.5收購(gòu)雙方正式談判，協(xié)商簽訂收購(gòu)合同。

    4.6雙方根據(jù)公司章程或公司法及相關(guān)配套法規(guī)的規(guī)定，提交各自的權(quán)力機(jī)構(gòu)如股東會(huì)就收購(gòu)事宜進(jìn)行審議表決。 

    4.7雙方根據(jù)法律、法規(guī)的要求‘將收購(gòu)合同交有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)或備案。

    4.8收購(gòu)合同生效后，雙方按照合同約定履行資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、經(jīng)營(yíng)管理權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，除法律另有規(guī)定外應(yīng)當(dāng)依法辦理包括股東變更登記在內(nèi)的工商、稅務(wù)登記變更手續(xù)。

    4．8.l將受讓人姓名或者名稱(chēng)，依據(jù)約定及受讓的出資額記載于目標(biāo)公司的股東名冊(cè)。

    4．8.2自股東發(fā)生變動(dòng)之日起30日內(nèi)向工商行政管理部門(mén)申請(qǐng)工商變更登記。

    第5條  涉及國(guó)有獨(dú)資公司或者具有以國(guó)有資產(chǎn)出資的公司收購(gòu)時(shí)，還應(yīng)注意：

    5．1根據(jù)國(guó)有資產(chǎn)管理法律法規(guī)的要求對(duì)目標(biāo)公司資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估。

    5．2收購(gòu)項(xiàng)目經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)審查和批準(zhǔn)。

    5．3收購(gòu)?fù)瓿蓵r(shí)根據(jù)國(guó)有資產(chǎn)管理法律法規(guī)的要求辦理資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)。

    第6條  收購(gòu)?fù)馍掏顿Y企業(yè)出資的，應(yīng)當(dāng)注意：

    6.1如收購(gòu)?fù)夥焦蓶|出資，應(yīng)保證合營(yíng)項(xiàng)目符合《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的要求，做出新的可行性研究報(bào)告，并遵守法律法規(guī)關(guān)于外商投資比例的規(guī)定。如因收購(gòu)?fù)夥焦蓶|出資導(dǎo)致外資比例低于法定比例，應(yīng)辦理相關(guān)審批和公司性質(zhì)變更手續(xù)。

    6．2涉及合營(yíng)企業(yè)投資額、注冊(cè)資本、股東、經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目、股權(quán)比例等方面的變更，均需履行審批手續(xù)。

 第三章  收購(gòu)預(yù)備

    第7條  預(yù)備階段的信息收集

    收購(gòu)預(yù)備階段為收購(gòu)方初步確定目標(biāo)公司起至實(shí)施收購(gòu)前的準(zhǔn)，備期間。律師在收購(gòu)預(yù)備階段的法律事務(wù)有：

    7．1協(xié)助收購(gòu)方收集目標(biāo)公司的公開(kāi)資料和企業(yè)資信情況、經(jīng)營(yíng)能力等信息，在此基礎(chǔ)上進(jìn)行信息整理和分析，從公司經(jīng)營(yíng)的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)方面考查有無(wú)重大障礙影響收購(gòu)活動(dòng)的進(jìn)行。

    7．2綜合研究公司法、證券法、稅法及外商投資等法律法規(guī)，對(duì)收購(gòu)的可行性進(jìn)行法律論證，尋求立項(xiàng)的法律依據(jù)。

    7．3就收購(gòu)可能涉及的具體行政程序進(jìn)行調(diào)查，例如收購(gòu)行為是否違背我國(guó)收購(gòu)政策和法律，可能產(chǎn)生怎樣的法律后果，收購(gòu)行為是否需要經(jīng)當(dāng)?shù)卣鷾?zhǔn)或進(jìn)行事先報(bào)告，地方政策對(duì)同類(lèi)收購(gòu)有無(wú)傾向性態(tài)度。

 第四章   對(duì)目標(biāo)公司的盡職調(diào)查

    第8條  律師應(yīng)就收購(gòu)方擬收購(gòu)的目標(biāo)公司進(jìn)行深入調(diào)查，核實(shí)預(yù)備階段獲取的相關(guān)信息，以備收購(gòu)方在信息充分的情況下作出收購(gòu)決策。律師可以根據(jù)實(shí)際情況，在符合法律法規(guī)的情況下對(duì)于調(diào)查的具體內(nèi)容作適當(dāng)?shù)脑黾雍蜏p少。

    第9條  對(duì)目標(biāo)公司基本情況的調(diào)查核實(shí)，主要涉及：

    9.l目標(biāo)公司及其子公司的經(jīng)營(yíng)范圍。

    9.2目標(biāo)公司及其子公司設(shè)立及變更的有關(guān)文件，包括工商登記材料及相關(guān)主管機(jī)關(guān)的批件。

    9.3目標(biāo)公司及其子公司的公司章程。

    9.4目標(biāo)公司及其子公司股東名冊(cè)和持股情況。

    9.5目標(biāo)公司及其子公司歷次董事會(huì)和股東會(huì)決議。

    9.6目標(biāo)公司及其子公司的法定代表人身份證明。

    9.7目標(biāo)公司及其子公司的規(guī)章制度。

    9.8目標(biāo)公司及其子公司與他人簽訂收購(gòu)合I司。

    9.9收購(gòu)標(biāo)的是否存在諸如設(shè)置擔(dān)保、訴訟保全等在內(nèi)的限制轉(zhuǎn)讓的情況。

    第10條  對(duì)目標(biāo)公司相關(guān)附屬性文件的調(diào)查：

    10.1政府有關(guān)主管部門(mén)對(duì)目標(biāo)公司及其子公司的批準(zhǔn)文件。

    10.2目標(biāo)公司及其子公司土地、房屋產(chǎn)權(quán)及租賃文件。

    10.3目標(biāo)公司及其子公司與職工簽訂的勞動(dòng)合同。

    10.4目標(biāo)公司及其子公司簽訂的有關(guān)代理、許可證合同。

    第ll條  對(duì)目標(biāo)公司財(cái)產(chǎn)狀況的調(diào)查：

    11.1公司的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，包括各種財(cái)務(wù)報(bào)表、評(píng)估報(bào)告、審計(jì)報(bào)；

    11.2不動(dòng)產(chǎn)證明文件、動(dòng)產(chǎn)清單及其保險(xiǎn)情況。

    ll.3債權(quán)、債務(wù)清單及其證明文件。

    ll. 4納稅情況證明。

    第12條  對(duì)目標(biāo)公司管理人員和職工情況的調(diào)查：

    12．1管理人員、技術(shù)人員、職工的雇傭條件、福利待遇。

    12．2主要技術(shù)人員對(duì)公司商業(yè)秘密掌握情況及其與公司簽訂的保密協(xié)議、不競(jìng)爭(zhēng)協(xié)議等。

    12. 3特別崗位職工的保險(xiǎn)情況。

    第13條  對(duì)目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)狀況的調(diào)查:

    13．1目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目的立項(xiàng)、批準(zhǔn)情況。

    13．2目標(biāo)公司時(shí)外簽訂的所有合同。

    13．3目標(biāo)公司客戶(hù)清單和主要競(jìng)爭(zhēng)者名單。

    13．4目標(biāo)公司產(chǎn)品質(zhì)量保證文件和對(duì)個(gè)別客戶(hù)的特別保證情況。

    13. 5目標(biāo)公司廣告協(xié)議和廣告品的拷貝。

    13. 6目標(biāo)公司的產(chǎn)品責(zé)任險(xiǎn)保險(xiǎn)情況。

    13．7目標(biāo)公司產(chǎn)品與環(huán)境保護(hù)問(wèn)題。

    13．8目標(biāo)公司產(chǎn)品的消費(fèi)者投訴情況。

    13．9目標(biāo)公司的特許經(jīng)營(yíng)情況。

    第14條  對(duì)目標(biāo)公司及其子公司知識(shí)產(chǎn)權(quán)情況的調(diào)查：

    14．1目標(biāo)公司及其子公司擁有的專(zhuān)利、商標(biāo)、著作權(quán)和其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)證明文件。

    14. 2目標(biāo)公司及其子公司正在研制的可能獲得知識(shí)產(chǎn)權(quán)的智力成果報(bào)告。

    14。3目標(biāo)公司及其子公司正在申請(qǐng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)清單。

    第15條  對(duì)目標(biāo)公司法律糾紛情況的調(diào)查：

    15．1正在進(jìn)行和可能進(jìn)行的訴訟和仲裁。

    15，2訴訟或仲裁中權(quán)利的主張和放棄情況。

    15. 3生效法律文書(shū)的執(zhí)行情況。

第五章  收購(gòu)意向達(dá)成

    第16條  律師在收購(gòu)雙方達(dá)成收購(gòu)意向階段，應(yīng)在信息收集和調(diào)查的基礎(chǔ)上，向委托人提示收購(gòu)的法律風(fēng)險(xiǎn)并提出風(fēng)險(xiǎn)防范措施，必要時(shí)出具法律意見(jiàn)書(shū)，并為委托人起草或?qū)彶槭召?gòu)意向書(shū)。收購(gòu)意向書(shū)通常包括以下內(nèi)容:

    16. l收購(gòu)標(biāo)的。

    16. 2收購(gòu)方式及收購(gòu)合同主體。是資產(chǎn)收購(gòu)，出資轉(zhuǎn)讓還是其他，并根據(jù)收購(gòu)方式的不同確定收購(gòu)合同簽訂的主體。

    16．3收購(gòu)項(xiàng)目是否需要收購(gòu)雙方股東會(huì)決議通過(guò)。

    16. 4收購(gòu)價(jià)款及確定價(jià)格的方式。轉(zhuǎn)讓價(jià)格的確定通常有以下幾種方式：

    16．4．1以被收購(gòu)股權(quán)持有人出資時(shí)的股權(quán)價(jià)值作為轉(zhuǎn)讓價(jià)格；

    16．4．2以被收購(gòu)股權(quán)對(duì)應(yīng)的公司凈資產(chǎn)值為轉(zhuǎn)讓價(jià)格；

    16．4．3以評(píng)估價(jià)格為轉(zhuǎn)讓價(jià)格。

    16. 4．4其他確定轉(zhuǎn)讓價(jià)格的方式。

    16．5收購(gòu)款的支付。

    16. 6收購(gòu)項(xiàng)目是否需要政府相關(guān)主管部門(mén)的批準(zhǔn)。

    16. 7雙方約定的進(jìn)行收購(gòu)所需滿(mǎn)足的條件。

    第17條  保障條款

    律師應(yīng)向委托人提示意向書(shū)與正式收購(gòu)合同的區(qū)別和聯(lián)系，根據(jù)委托人的實(shí)際需要提示意向書(shū)應(yīng)具備何種程度的法律約束力。鑒于收購(gòu)活動(dòng)中，收購(gòu)方投入的人力、物力、財(cái)力相對(duì)較大，承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)也較大。作為收購(gòu)方的律師，為使收購(gòu)方獲得具有法律約束力的保障，應(yīng)提請(qǐng)委托人注意在意向書(shū)中訂立如下保障條款，以預(yù)防和最大程度降低收購(gòu)的法律風(fēng)險(xiǎn)。

    17. l排他協(xié)商條款。此條款規(guī)定，未經(jīng)收購(gòu)方同意，被收購(gòu)方不得與第三方以任何方式再行協(xié)商出讓或出售目標(biāo)公司股權(quán)或資產(chǎn)，否則視為違約并要求其承擔(dān)違約責(zé)任。

    17. 2提供資料及信息條款。該條款要求目標(biāo)公司向收購(gòu)方提供其所需的企業(yè)信息和資料，尤其是目標(biāo)公司尚未向公眾公開(kāi)的相關(guān)信息和資料，以利于收購(gòu)方更全面的了解目標(biāo)公司。

    17. 3不公開(kāi)條款。該條款要求收購(gòu)的任何—方在共同公開(kāi)宣告收購(gòu)事項(xiàng)前，未經(jīng)對(duì)方同意不得向任何特定或不特定的第三人披露有關(guān)收購(gòu)事項(xiàng)的信息或資料，但有權(quán)機(jī)關(guān)根據(jù)法律強(qiáng)制要求公開(kāi)的除外。

    17. 4鎖定條款。該條款要求，在意向書(shū)有效期內(nèi)，收購(gòu)方可依，約定價(jià)格購(gòu)買(mǎi)目標(biāo)公司的部分或全部資產(chǎn)或股權(quán)，進(jìn)而排除目標(biāo)公司拒絕收購(gòu)的可能。

    17. 5費(fèi)用分?jǐn)倵l款。該條款規(guī)定無(wú)論收購(gòu)是否成功，因收購(gòu)事項(xiàng)發(fā)生的費(fèi)用應(yīng)由收購(gòu)雙方分?jǐn)偂?/font>