《公司法》規(guī)定有限公司的股東原則上以實(shí)繳出資比例分取紅利。但公司法對(duì)股東是以認(rèn)繳出資比例還是實(shí)繳出資比例行使股東表決權(quán)，并未規(guī)定。
本文從司法實(shí)務(wù)和法律規(guī)定認(rèn)為，股東應(yīng)以認(rèn)繳出資比例行使表決權(quán)，除非公司章程另有規(guī)定。
一、公司法明確了表決權(quán)行使不以實(shí)繳出資為基本原則，除公司章程另有規(guī)定以外，股東不履行出資義務(wù)并不影響其表決權(quán)之行使。
【裁判要點(diǎn)】
除公司股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資以外，股東的分紅和認(rèn)購新股均應(yīng)按照實(shí)繳出資比例，股東未繳足出資，不享有未出資股份項(xiàng)下的紅利分配權(quán)和新股認(rèn)購權(quán)。對(duì)于股東表決權(quán)，公司法明確了表決權(quán)行使不以實(shí)繳出資為基本原則，除公司章程另有規(guī)定以外，股東不履行出資義務(wù)并不影響其表決權(quán)之行使。
案件來源：朱某與上海邦輝公司股東出資糾紛案
案號(hào)：（2010）滬一中民四（商）終字第2300號(hào)
二、股東表決權(quán)屬于共益權(quán)，原則上不應(yīng)被限制。
股東未盡出資義務(wù)時(shí)，公司可以通過公司章程的規(guī)定或者股東會(huì)決議限制股東權(quán)利。《公司法解釋（三）》第16條列舉了可以由公司予以限制的三項(xiàng)資產(chǎn)收益權(quán)，即利潤分配請(qǐng)求權(quán)、新股認(rèn)購權(quán)和剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)。
根據(jù)股東權(quán)的內(nèi)容，可將股東權(quán)分為自益權(quán)和共益權(quán)，自益權(quán)就是股東獲取財(cái)產(chǎn)利益的權(quán)利，共益權(quán)是股東對(duì)公司重大事務(wù)參與管理的權(quán)利。就出資瑕疵股東而言，股東自益權(quán)原則上應(yīng)當(dāng)限制，股東共益權(quán)原則上不應(yīng)限制。
綜上，股東應(yīng)以認(rèn)繳出資比例行使表決權(quán)，除非公司章程另有規(guī)定。
夾層基金是什么？夾層基金的結(jié)構(gòu) 夾層基金是如何設(shè)計(jì)的
夾層基金是什么？
夾層基金(Mezzanine Fund)是杠桿收購特別是管理層收購(MBO)中的一種融資來源，它提供的是介于股權(quán)與債權(quán)之間的資金，它的作用是填補(bǔ)一項(xiàng)收購在考慮了股權(quán)資金、普通債權(quán)資金之后仍然不足的收購資金缺口。國內(nèi)目前采用的術(shù)語MBO基金，實(shí)際上指的就是夾層基金。由于MBO交易中融資渠道是多樣化的，融資結(jié)構(gòu)是分層次的，不同的資金來源、進(jìn)入方式、收益率要求、償還方式等都是不同的，所以統(tǒng)稱為MBO基金是不準(zhǔn)確的。
夾層基金的基本特征：
一、基金的作用
夾層基金介入一項(xiàng)MBO交易，減少了交易融資對(duì)高級(jí)債權(quán)資金和股權(quán)資金的需求，并提高了銀行貸款等高級(jí)債權(quán)資金的安全度，因?yàn)槠髽I(yè)資產(chǎn)抵押系數(shù)(企業(yè)固定資產(chǎn)等抵押資產(chǎn)價(jià)值/銀行貸款)提高了，使得MBO交易容易取得銀行貸款。另外夾層基金的介入，也增加了MBO交易對(duì)股權(quán)資本提供者的吸引，因?yàn)閵A層基金選擇投資項(xiàng)目有其自身的內(nèi)在收益率要求。相對(duì)于夾層基金來說，股權(quán)資本可以獲得更高的投資收益率。
二、基金的貸款利率
夾層基金一般提供的是無抵押擔(dān)保的貸款，因此，貸款償還主要依靠企業(yè)經(jīng)營產(chǎn)生的現(xiàn)金流(不過有時(shí)也考慮企業(yè)資產(chǎn)出售帶來的現(xiàn)金流。)，基金的貸款利率要求比銀行貸款利率高。一般夾層基金貸款的利率是標(biāo)準(zhǔn)貨幣市場資金利率(如LIBOR)加上3—5%。另外，如果在三五年后企業(yè)運(yùn)行順利，基金一般還要求獲得一筆最終支付，這筆最終支付一般是由企業(yè)發(fā)行可認(rèn)購普通股的認(rèn)股權(quán)證(WARRANTS)予夾層基金。
三、基金的投資收益率
一般在一項(xiàng)MBO完成5年以后，如果目標(biāo)企業(yè)原先為上市公司，則企業(yè)此時(shí)經(jīng)過了下市、重組和重新上市的過程;如果目標(biāo)企業(yè)為非上市公司，則企業(yè)經(jīng)過了重組并完成上市。此時(shí)，各資金提供者分別實(shí)現(xiàn)了退出：管理層出售股票、夾層基金和銀行全部收回貸款本息。由于MBO各層次融資結(jié)構(gòu)中不同資金承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)不同，不同資金的收益率要求也不同，并存在較大差別。一般股權(quán)資本提供者要求的內(nèi)在收益率超過40%，夾層基金要求的內(nèi)在收益率介于20—30%之間，銀行要求的內(nèi)在收益率高于基準(zhǔn)利率(如LIBOR)2個(gè)百分點(diǎn)。
四、基金的組織結(jié)構(gòu)
夾層基金的組織結(jié)構(gòu)一般采用有限合伙制，有一個(gè)無限合伙人作為基金管理者(或稱基金經(jīng)理)，提供1%的資金，但需承擔(dān)無限責(zé)任。其余資金提供者為有限合伙人，提供99%的資金，但只需承擔(dān)所提供資金份額內(nèi)的有限責(zé)任。基金收益的20%左右分配給基金管理者，其余分配給有限合伙人。夾層基金的基金經(jīng)理人，也被稱為杠桿收購專家，他們充當(dāng)管理層的顧問，負(fù)責(zé)組織整個(gè)MBO的交易結(jié)構(gòu)、特別是融資結(jié)構(gòu)，并提供夾層基金融資，是一項(xiàng)MBO交易的靈魂。西方最著名的夾層基金經(jīng)理人有KKR公司、ONEX公司等。
五、夾層基金與風(fēng)險(xiǎn)投資基金的比較
從組織結(jié)構(gòu)上看，夾層基金和風(fēng)險(xiǎn)投資基金(venturecapital)很相似，但是夾層基金不是股權(quán)投資，不要求獲得企業(yè)的股本，而風(fēng)險(xiǎn)資本必然是股權(quán)投資，而且兩者投資的目標(biāo)企業(yè)不同。另外一般夾層基金的資金量比風(fēng)險(xiǎn)基金的資金量要小。
“夾層”這兩個(gè)字概念最初是產(chǎn)生于華爾街。那時(shí)“夾層”的概念是在垃圾債券與投資級(jí)債券之間的一個(gè)債券等級(jí)，之后，逐漸的演變到了公司財(cái)務(wù)中，作為了一種融資方式。
夾層基金的基本結(jié)構(gòu)
夾層基金的組織結(jié)構(gòu)一般采用有限合伙制，有一個(gè)一般合伙人(GP)作為基金管 理者，提供1%的資金，但需承擔(dān)無限責(zé)任。其余資金提供者為有限合伙人(LP)，提供99%的資金，但只需承擔(dān)所提供資金份額內(nèi)的有限責(zé)任。基金收益的 20%分配給基金管理者，其余80%分配給有限合伙人。
對(duì)于融資企業(yè)來說,典型的夾層基金融資結(jié)構(gòu)可分為三層:銀行等低成本資金所構(gòu)成的優(yōu) 先層,融資企業(yè)股東資金所構(gòu)成的劣后層,以及夾層資金所構(gòu)成的中間層。優(yōu)先層承擔(dān)最少風(fēng)險(xiǎn),同時(shí)作為杠桿,提高了中間層的收益。通過這種設(shè)計(jì),夾層基金在 承擔(dān)合理風(fēng)險(xiǎn)的同時(shí),能夠?yàn)橥顿Y者提供較高收益。
夾層融資：一種介于優(yōu)先債務(wù)和股本之間的融資方式，指企業(yè)或項(xiàng)目通過夾層資本的形式融通資金的過程。
夾層資本：收益和風(fēng)險(xiǎn)介于企業(yè)債務(wù)資本和股權(quán)資本之間的資本形態(tài)，本質(zhì)是長期無擔(dān)保的債權(quán)類風(fēng)險(xiǎn)資本。當(dāng)企業(yè)進(jìn)行破產(chǎn)清算時(shí)，優(yōu)先債務(wù)提供者首先得到清償，其次是夾層資本提供者，最后是公司的股東。夾層債務(wù)與優(yōu)先債務(wù)一樣，要求融資方按期還本付息。
夾層投資：夾層投資是一種兼有債權(quán)投資和股權(quán)投資雙重性質(zhì)的投資方式，是傳統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)投資的演進(jìn)和擴(kuò)展。
夾層基金：是杠桿收購特別是管理層收購(MBO)中的一種融資來源，它提供的是介于股權(quán)與債權(quán)之間的資金，它的作用是填補(bǔ)一項(xiàng)收購在考慮了股權(quán)資金、普通債權(quán)資金之后仍然不足的收購資金缺口。
夾層基金是如何設(shè)計(jì)的
夾層基金的組織結(jié)構(gòu)一般采用有限合伙制，有一個(gè)一般合伙人(GP)作為基金管理者，提供1%的資金，但需承擔(dān)無限責(zé)任。其余資金提供者為有限合伙人(LP)，提供99%的資金，但只需承擔(dān)所提供資金份額內(nèi)的有限責(zé)任?；鹗找娴?0%分配給基金管理者，其余80%分配給有限合伙人。
對(duì)于融資企業(yè)來說,典型的夾層基金融資結(jié)構(gòu)可分為三層:銀行等低成本資金所構(gòu)成的優(yōu)先層,融資企業(yè)股東資金所構(gòu)成的劣后層,以及夾層資金所構(gòu)成的中間層。優(yōu)先層承擔(dān)最少風(fēng)險(xiǎn),同時(shí)作為杠桿,提高了中間層的收益。通過這種設(shè)計(jì),夾層基金在承擔(dān)合理風(fēng)險(xiǎn)的同時(shí),能夠?yàn)橥顿Y者提供較高收益。
中國的夾層基金從2005年開始萌芽，經(jīng)過短時(shí)間的發(fā)展，已經(jīng)形成了外資投資機(jī)構(gòu)運(yùn)作的專業(yè)夾層基金、全球性投資銀行參與的夾層資本、國內(nèi)銀行參與的夾層資本以及國內(nèi)專業(yè)機(jī)構(gòu)運(yùn)作的夾層基金共同活躍在市場的局面。
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