【案情】
李某訴稱，其丈夫王某經(jīng)常夜不歸宿，與其他女性長期保持不正當關系，并提供了視頻、照片、出警記錄等相關證據(jù)，證明王某與異性在酒店開房、在異性家中留宿等事實。李某認為，王某的行為違背了夫妻忠實義務，對婚姻破裂負有責任，請求法院判令雙方離婚，夫妻共同財產(chǎn)之大部分歸其所有。
【分歧】
一種觀點認為，夫妻忠實義務不是一個嚴格意義上的法律規(guī)范，只是法律倡導性義務。根據(jù)婚姻法第四十七條的規(guī)定，離婚時，一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)，或偽造債務企圖侵占另一方財產(chǎn)的，分割夫妻共同財產(chǎn)時，對隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務的一方，可以少分或不分，而違反夫妻忠實義務并不屬于上述情形，故王某不應當少分財產(chǎn)。
另一種觀點認為，婚姻法規(guī)定，夫妻應當互相忠實。違反夫妻忠實義務對婚姻破裂有過錯的，應按照對過錯方予以否定性評價、過錯方就其過錯承擔相應責任及對女方予以彌補、照顧女方的原則，在分割財產(chǎn)時，對王某應少分，對非過錯方的李某應予以傾向性保護。
【評析】
筆者同意后一種觀點，理由如下：
1.在婚姻關系存續(xù)期間，因一方未履行夫妻忠實義務而導致夫妻感情破裂的情形時有發(fā)生，尤其是男方出軌的現(xiàn)象較多，出軌情形并非法律規(guī)定的“有配偶者與他人同居”或“重婚”。我國婚姻法也僅對違反夫妻忠實義務的“有配偶者與他人同居”以及“重婚”進行了明確的規(guī)定，并設立了相應的損害賠償機制，而對于違反夫妻忠誠義務的其他情形并未有所規(guī)定，此種情形并不能請求過錯方承擔損害賠償責任?？梢?，在立法和司法實踐中，分割夫妻共同財產(chǎn)時，對未違反夫妻忠實義務的、非過錯方一方利益的保護有所欠缺。
2.婚姻法規(guī)定了夫妻忠實的義務，雖然是一項原則性規(guī)定，但對司法審判實踐具有指導意義?；橐龇ǖ谒臈l規(guī)定，夫妻應當互相忠實，互相尊重。這屬于婚姻法的一項基本原則，在婚姻關系中處于指導地位，通常在婚姻規(guī)范有具體規(guī)定的情況下，必須適用具體規(guī)定，不能直接適用婚姻法的基本原則，但在沒有具體規(guī)定的情況下，婚姻法基本原則對婚姻法規(guī)范起到補充作用。夫妻忠實義務作為原則性的規(guī)范存在，是對婚姻法相關規(guī)則的補充。
3.對于在法律上違反夫妻忠實義務的判定亦應有嚴格的界限，不宜過寬，不會造成對夫妻忠實義務的濫用。筆者認為，需要滿足一個特定的可操作性標準，即：與婚外第三人發(fā)生性行為，不僅包括重婚行為以及有配偶者與他人同居的長期性行為，還包括通奸等暫時性行為。這些行為都會對婚姻中的忠誠一方造成嚴重的傷害，其行為性質(zhì)亦屬于嚴重違反了夫妻忠實義務，不僅需予以道德上的譴責，還需予以法律上的懲戒。
4.借鑒侵權(quán)法過錯歸責的思路，違反夫妻忠實義務的過錯方應就其過錯在夫妻財產(chǎn)分割上承擔相應責任。離婚損害賠償制度的設立目的在于對權(quán)利的救濟，同時考慮過錯方的過錯程度，通過財產(chǎn)損害賠償?shù)姆绞綄Ψ沁^錯方進行精神和感情上的撫慰和補償?；橐龇ǖ谒氖鶙l僅規(guī)定重婚、有配偶者與他人同居、實施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員四種情形導致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償。對于由通奸等違反夫妻忠實義務而導致離婚的，雖不能根據(jù)婚姻法主張損害賠償?shù)呢熑危紤]到違反夫妻忠實義務的過錯方應當對婚姻的破裂承擔主要責任，如仍舊判決平均分割夫妻共同財產(chǎn)，就等同于在分割夫妻共同財產(chǎn)上其不承擔婚姻破裂的責任，不足以體現(xiàn)法律的懲戒和引導作用。故在離婚分配夫妻共同財產(chǎn)時，違反夫妻忠實義務的過錯方應少分，以體現(xiàn)其過錯在夫妻財產(chǎn)分割上的責任。
5.婚姻法一貫秉持照顧女方的原則?；橐龇ǖ谌艞l規(guī)定，離婚時，夫妻共同財產(chǎn)在雙方協(xié)議不成時，由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況，根據(jù)照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。該規(guī)定對何種情形下按照照顧女方的原則判決并未作詳細規(guī)定，但立法本意無疑是當女方權(quán)益有可能受損時應當秉持照顧女方的原則判決。本案中，男方存在違反夫妻忠實義務的行為，女方權(quán)益無疑受到損害，單單判決離婚并不足以維護女方的權(quán)益，故法院根據(jù)婚姻法上照顧女方的原則，在分配夫妻共同財產(chǎn)時根據(jù)案件具體情況，對違反夫妻忠實義務的男方予以少分而對非過錯方的女方予以傾向性的保護，也體現(xiàn)和符合婚姻法上述規(guī)定的立法本意。
