法信 · 裁判規(guī)則
1.多份施工合同均無效，且無法確定實際履行合同的，可根據(jù)爭議合同之間的差價，結(jié)合工程質(zhì)量、當(dāng)事人過錯、誠實信用原則等結(jié)算——江蘇省第一建筑安裝集團(tuán)股份有限公司訴唐山市昌隆房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案
案例要旨：最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十一條規(guī)定，當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)，其適用前提應(yīng)為備案的中標(biāo)合同合法有效，無效的備案合同并非當(dāng)然具有比其他無效合同更優(yōu)先參照適用的效力。
在當(dāng)事人存在多份施工合同且均無效的情況下，一般應(yīng)參照符合當(dāng)事人真實意思表示并實際履行的合同作為工程價款結(jié)算依據(jù)；在無法確定實際履行合同時，可以根據(jù)兩份爭議合同之間的差價，結(jié)合工程質(zhì)量、當(dāng)事人過錯、誠實信用原則等予以合理分配。
案號：（2013）冀民一初字第17號；(2017)最高法民終175號
審理法院：最高人民法院
來源：《最高人民法院公報》2018年第6期(總第260期)
2.施工合同被判定無效后可參照雙方約定方式結(jié)算——重慶兩江新區(qū)水土高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)園建設(shè)投資有限公司訴河南萬綠園林股份有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案
案例要旨：必須進(jìn)行招投標(biāo)而未進(jìn)行招投標(biāo)的建設(shè)施工合同因違反法律強(qiáng)制性規(guī)定而無效，若雙方當(dāng)事人在合同中明確約定以審計機(jī)關(guān)的審計結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)，即便合同無效，仍應(yīng)尊重雙方當(dāng)事人的真實意思表示，按照審計機(jī)關(guān)依法作出的審計結(jié)論進(jìn)行結(jié)算。
案號：（2016）渝0109民初3377號；（2017）渝01民終5550號
審理法院：重慶市第一中級人民法院(原四川省重慶市中級人民法院)
來源：《人民司法·案例》2018年第17期
3.建設(shè)工程施工合同被確認(rèn)無效后，已履行的合同內(nèi)容無法直接返還，應(yīng)折價補(bǔ)償——四川紅源建筑工程有限公司訴重慶中環(huán)建設(shè)有限公司、貴州省畢節(jié)中城能源有限責(zé)任公司建設(shè)工程施工合同糾紛案
案例要旨：建設(shè)工程施工合同被確認(rèn)無效后，已履行的合同內(nèi)容無法直接返還，應(yīng)折價補(bǔ)償。建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，實際施工人可參照合同約定主張工程款；發(fā)包人實際參與了管理，亦可參照合同約定主張管理費。
案號：（2017）最高法民申4383號
審理法院：最高人民法院
來源：《人民司法·案例》2018年第5期
4.承包人非法轉(zhuǎn)包，轉(zhuǎn)包合同無效，但是建設(shè)工程經(jīng)驗收合格，發(fā)包人應(yīng)支付建設(shè)工程款，且應(yīng)當(dāng)按照實際施工人資質(zhì)等級據(jù)實結(jié)算工程款——新疆新世紀(jì)成功房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與青島建設(shè)集團(tuán)公司建設(shè)工程施工合同糾紛上訴案
案例要旨：承包人非法轉(zhuǎn)包，轉(zhuǎn)包合同無效，但是建設(shè)工程經(jīng)驗收合格，發(fā)包人也接收了該建筑物，發(fā)包人應(yīng)支付建設(shè)工程款。因為建設(shè)工程是由實際施工人完成的，因此，應(yīng)依照實際施工人資質(zhì)等級據(jù)實結(jié)算工程款。
案號：（2006）民一終42號
審理法院：最高人民法院
來源：《民事審判指導(dǎo)與參考》2008年第2輯（總第34輯）
5.建設(shè)工程竣工并驗收合格，建設(shè)工程合同即使無效，承包人仍可以按照合同約定要求發(fā)包人支付工程價款及其利息——某化工與甲公司建設(shè)工程施工合同糾紛上訴案
案例要旨：必須招標(biāo)的建設(shè)工程未招標(biāo)的，建設(shè)工程施工合同無效，無效的建設(shè)工程經(jīng)驗收合格的，承包人仍可以按照合同約定要求發(fā)包人支付工程價款及其利息，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)參照合同約定支付工程款及其利息。
來源：《中國審判指導(dǎo)參考叢書案例》
法信 · 司法觀點
1.合同無效但工程驗收合格的處理規(guī)則
發(fā)包人與承包人簽訂的建設(shè)施工合同無效后，如何處理，一直是人民法院審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件中的難點問題。在合同無效的情況下，如何判定經(jīng)驗收合格的工程和未經(jīng)竣工驗收及驗收不合格工程的價值，對于這樣的工程如何處理，是否適用折價補(bǔ)償?shù)奶幚碓瓌t，成為人民法院審判實踐的難點問題。為此，最高人民法院通過《建設(shè)工程解釋》明確了合同無效但工程驗收合格的處理規(guī)則。
《合同法》第58條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償?！苯ㄔO(shè)工程施工合同具有特殊性，合同履行的過程，就是將勞動和建筑材料等物化在建筑產(chǎn)品中的過程。合同被確認(rèn)無效后，已經(jīng)履行的內(nèi)容不能適用返還的方式使合同恢復(fù)到簽約前的狀態(tài)，而只能按照折價補(bǔ)償?shù)姆绞教幚?。從建設(shè)工程施工合同的實際履行情況看，當(dāng)合同被確認(rèn)無效后，有兩種折價補(bǔ)償方式：
一是以工程定額為標(biāo)準(zhǔn)，通過鑒定確定建設(shè)工程價值。考慮到目前我國建筑市場的實際情況，有的發(fā)包人簽訂合同時往往把工程價款壓得很低，如果合同被確認(rèn)無效還按照第一方案折價補(bǔ)償，將會造成無效合同比有效合同的工程價款還高，這超出了當(dāng)事人簽訂合同的預(yù)期。
二是參照合同約定結(jié)算工程價款。這種折價補(bǔ)償?shù)姆绞讲粌H符合雙方當(dāng)事人在訂立合同時的真實意思，而且還可以節(jié)省鑒定費用，提高訴訟效率。
因此，通過對以上兩種折價補(bǔ)償方案的比較，根據(jù)我國建筑行業(yè)的現(xiàn)狀，衡平合同各方當(dāng)事人的利益，本規(guī)則（《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二條）規(guī)定，建設(shè)工程施工合同被確認(rèn)無效以后，建設(shè)工程質(zhì)量合格的，可以參照合同約定結(jié)算工程價款。本規(guī)則確立了參照合同約定結(jié)算工程價款的折價補(bǔ)償原則。這與《民法通則》《合同法》第58條的規(guī)定并不矛盾，而是在處理無效的建設(shè)工程施工合同糾紛案件中具體體現(xiàn)了《合同法》規(guī)定的無效處理原則。
（摘自楊心忠編著：《最高人民法院民事裁判規(guī)則詳解》，人民法院出版社2015年版，第410～411頁。）
2.建設(shè)工程施工合同被認(rèn)定無效，但工程經(jīng)竣工驗收合格時，適用折價補(bǔ)償原則的具體做法是參照合同約定支付工程價款
在合同無效，工程經(jīng)竣工驗收合格的條件下，如何適用折價補(bǔ)償原則，實務(wù)中存在不同的觀點。第一種觀點認(rèn)為：建設(shè)工程施工合同無效，建設(shè)工程驗收合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)返還承包人建設(shè)工程的造價成本。造價成本與合同價款的差價為損失，按照過錯原則各自承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
理由是，無效合同的不得履行性導(dǎo)致的直接結(jié)果是承包人不應(yīng)取得合同約定的利益，所以發(fā)包人只能按照建設(shè)工程的造價成本對承包人予以折價補(bǔ)償。以造價成本與合同約定價款的差價作為損失，由雙方按照過錯責(zé)任分擔(dān)，這樣才符合無效合同的特征及無效合同與有效合同的本質(zhì)區(qū)別。（對于造價成本如何計算，實踐中也存在不同觀點：（1）造價成本按照當(dāng)年適用的工程定額標(biāo)準(zhǔn)由鑒定機(jī)構(gòu)計算。理由是，在國家沒有對建設(shè)工程的造價成本規(guī)定計算標(biāo)準(zhǔn)的情況下，建設(shè)部及地方建設(shè)行政主管部門頒發(fā)的建設(shè)工程定額標(biāo)準(zhǔn)，屬于行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)參照執(zhí)行。（2）造價成本按照建設(shè)行政主管部門發(fā)布的市場價格信息計算。理由是，建設(shè)行政主管部門就計算工程造價成本制定的定額標(biāo)準(zhǔn)往往跟不上市場價格的變化，而建設(shè)行政主管部門發(fā)布的市場價格信息，更貼近市場價格，更接近建設(shè)工程的實際造價成本，更有利于保護(hù)當(dāng)事人的利益。（3）造價成本為合同約定的工程款中的直接費與間接費，不包含利潤和稅金，利潤和稅金為損失。理由是，合同中對于工程款項的支付標(biāo)準(zhǔn)約定明確，便于人民法院對案件的審理，同時由于是當(dāng)事人自行約定，有利于當(dāng)事人接受。但合同無效，承包方不應(yīng)依據(jù)無效合同取得利益，故其不應(yīng)取得合同約定工程款中的利潤。稅金是履行合同應(yīng)當(dāng)繳納的，由于無效合同的不得履行性，導(dǎo)致承包人不應(yīng)取得發(fā)包人支付的稅金）第二種觀點認(rèn)為：建設(shè)工程施工合同確認(rèn)無效后，建設(shè)工程驗收合格的，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)當(dāng)支持。此種意見主要是以工程質(zhì)量是否合格作為按照合同約定結(jié)算工程款的標(biāo)準(zhǔn)。這種觀點的主要理由是，當(dāng)建筑工程經(jīng)驗收合格后，區(qū)分合同效力的意義已不存在。參照合同約定支付工程款，有利于平衡雙方當(dāng)事人之間的利益關(guān)系，且不影響建筑工程質(zhì)量，無須對工程價款進(jìn)行鑒定，社會效果較好。如果拋開合同約定的工程價款，無論發(fā)包人按照哪種標(biāo)準(zhǔn)折價補(bǔ)償承包方，均有不當(dāng)之處，不能很好地平衡雙方之間的利益關(guān)系。
我們贊同第二種觀點。
建設(shè)工程施工合同無效，建設(shè)工程驗收合格的，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)當(dāng)獲得支持。主要理由是：
第一，《建設(shè)工程施工合同解釋》第1條規(guī)定了合同無效的幾種情況，如果以建設(shè)工程驗收合格作為合同有效的唯一必備要件，上述第1條關(guān)于合同無效的規(guī)定就沒有意義，因為第1條規(guī)定的無效的合同，在工程經(jīng)驗收合格后，都會成為有效合同，這與司法解釋打擊建筑業(yè)市場的違法活動，規(guī)范建筑市場的經(jīng)營活動的制定初衷相違背，間接鼓勵了無效合同的簽訂及履行。所以，司法解釋沒有規(guī)定建設(shè)工程驗收合格的，可以認(rèn)定有效，而是確定建設(shè)工程施工合同無效，建設(shè)工程驗收合格的，發(fā)包人可以參照合同約定支付工程款。在合同無效的情況下，參照合同約定支付工程款，這雖然與法理和現(xiàn)行法律有關(guān)無效合同的處理原則不一致，但這種處理方式有利于保障工程質(zhì)量，且這種方式利于案件的審理，平衡當(dāng)事人之間的利益關(guān)系，能夠取得良好的社會效果。
第二，其他關(guān)于工程款支付標(biāo)準(zhǔn)的觀點和意見，都在某種程序上存在審判實務(wù)中不好掌握的問題。比如合同無效后，按照工程造價成本由發(fā)包人折價補(bǔ)償承包人，但如果按照工程定額或者建設(shè)行政主管部門發(fā)布的市場價格信息作為計價標(biāo)準(zhǔn)計算工程的造價成本，都需要委托鑒定，勢必增加當(dāng)事人的訴訟成本，擴(kuò)大當(dāng)事人的損失，可能導(dǎo)致案件審理期限延長，不能及時審結(jié)案件，不利于對當(dāng)事人合法權(quán)益的保護(hù)。同時，目前我國建筑市場屬于發(fā)包人市場，發(fā)包人在簽訂合同時往往把工程款壓得很低，常常低于當(dāng)年適用的工程定額標(biāo)準(zhǔn)和政府公布的市場價格信息標(biāo)準(zhǔn)，如果無效合同按照上述兩種標(biāo)準(zhǔn)折價補(bǔ)償，就可能誘使承包人惡意主張合同無效，以達(dá)到獲取高于合同約定工程款的目的，這與無效合同處理原則及制定司法解釋為達(dá)到規(guī)范建筑市場、促進(jìn)建筑業(yè)的發(fā)展提供法律保障的初衷相背。故而在合同無效時，不宜采用上述兩種標(biāo)準(zhǔn)作為折價補(bǔ)償?shù)挠嬎銟?biāo)準(zhǔn)。
第三，認(rèn)為合同無效，承包人只能要求合同約定中的直接費和間接費，不能主張利潤及稅金的觀點同樣有不當(dāng)之處。就建設(shè)工程而言，其價值就是建設(shè)工程的整體價值，也即建設(shè)工程的完整造價。如果合同無效，承包人只能主張合同約定價款中的直接費和間接費，則承包人融入建設(shè)工程產(chǎn)品當(dāng)中的利潤及稅金就被發(fā)包人獲得。發(fā)包人依據(jù)無效合同取得了承包人應(yīng)當(dāng)?shù)玫降睦麧?，這與無效合同的處理原則不符，其利益向一方當(dāng)事人傾斜，不能很好地平衡當(dāng)事人之間的利益關(guān)系，導(dǎo)致矛盾激化，案件審判的社會效果不好，此種觀點已不可取。我們認(rèn)為，應(yīng)參照合同約定的工程款數(shù)額，以符合簽約時當(dāng)事人的真實意思，且有利于保證工程質(zhì)量，平衡雙方之間的利益關(guān)系，便于人民法院掌握為原則進(jìn)行裁判。對部分案件還可適當(dāng)簡化程序，減少當(dāng)事人訴累。
（摘自王林清、楊心忠、柳適思、趙蕾著：《建設(shè)工程合同糾紛裁判思路》，法律出版社2014年版，第180頁。）
法信 · 法律依據(jù)
一、《中華人民共和國合同法》
第五十八條 合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
二、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》
第二條 建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。
三、《江蘇省高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的意見》
第七條 經(jīng)過招標(biāo)投標(biāo)訂立的建設(shè)工程施工合同，工程雖經(jīng)驗收合格，但因合同約定的工程價款低于成本價而導(dǎo)致合同無效，發(fā)包人要求參照合同約定的價款結(jié)算的，人民法院應(yīng)予支持。
四、《江蘇省高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的解答》
3. 未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證、施工許可證所簽訂的建設(shè)工程施工合同的效力如何認(rèn)定？
發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證，與承包人簽訂的建設(shè)工程施工合同，應(yīng)認(rèn)定為無效。但在一審法庭辯論終結(jié)前取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者經(jīng)規(guī)劃部門認(rèn)可的，可以認(rèn)定有效。
發(fā)包人未取得建設(shè)工程施工許可證的，不影響建設(shè)工程施工合同的效力。
4. 建設(shè)工程施工合同無效，建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的，發(fā)包人或承包人請求參照合同約定支付工程價款的，如何處理？
建設(shè)工程施工合同無效，建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的，發(fā)包人和承包人均可以請求參照合同約定支付工程價款。
注：最高人民法院2011年6月29日給我院的關(guān)于常州長興集團(tuán)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與南通新華建筑集團(tuán)公司建設(shè)工程施工合同糾紛請示一案的答復(fù)指出：《建設(shè)工程司法解釋》第2條確立了建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格時的折價補(bǔ)償原則，即參照合同約定支付工程價款。該條的本意并不是賦予承包人選擇參照合同約定或工程定額標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行結(jié)算的權(quán)利。根據(jù)該條規(guī)定精神，建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人也可以請求參照合同約定支付工程價款。
