基金 | 有限合伙型私募基金份額轉(zhuǎn)讓
法盛金融投資
作者：陸雅
轉(zhuǎn)自：萬法通學(xué)院
在私募股權(quán)投資基金中，有限合伙形式為私募股權(quán)投資基金最為常見的組織形式，其組成模式通常為管理人為普通合伙人（GP），投資者作為有限合伙人（LP）。
私募基金的主要特點是其對于投資者的入門門檻較高，起投金額100萬元。相較于公募基金，投資者退出程序較為繁瑣，一方面，投資者無法像購買二級市場股票或公募基金那樣，直接出售所持份額；另一方面，有限合伙型私募基金的退出同樣存在許多限制條件，例如對后續(xù)購買者的合格投資者限定、管理人在投資者之間信息披露，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（簡稱“中基協(xié)”）和工商系統(tǒng)的變更操作。
就單個的投資者而言，私募股權(quán)基金往往投資周期較長，通常為5-7年才會完全實現(xiàn)項目的退出，同時往往還可能出現(xiàn)延期的情況。因此，基金份額的轉(zhuǎn)讓可以實現(xiàn)較靈活的退出，成為投資者獲得投資收益的重要方式，而根據(jù)合伙企業(yè)法等法律法規(guī)和中基協(xié)自律性規(guī)范和管理要求，有限合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓規(guī)則及要求成為有限合伙型私募基金備受關(guān)注的重點。
因此，本文就有限合伙型私募基金的財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓的主要關(guān)注點進(jìn)行簡單梳理。僅為本文論述之便，本文的GP同時具有基金管理人身份。
問題一：相關(guān)法律法規(guī)對于有限合伙型私募基金的轉(zhuǎn)讓規(guī)則如何規(guī)定？
問題二：有限合伙型私募基金份額轉(zhuǎn)讓與公司型私募基金份額轉(zhuǎn)讓的差異？
問題三：LP對外轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)財產(chǎn)份額時，其他合伙人是否享有優(yōu)先購買權(quán)？
問題四：實務(wù)中基金合同對份額轉(zhuǎn)讓通常的設(shè)定情況如何？
問題五：中基協(xié)對有限合伙型私募基金份額轉(zhuǎn)讓有哪些要求？
問題六：工商行政機(jī)構(gòu)對有限合伙型私募基金份額轉(zhuǎn)讓有哪些要求？
問題七：份額轉(zhuǎn)讓過程中GP需要進(jìn)行哪些操作？
問題八：司法案例對基金份額轉(zhuǎn)讓的判決思路如何體現(xiàn)？
一、有限合伙份額轉(zhuǎn)讓的相關(guān)法律規(guī)則
（一）有限合伙型私募基金份額轉(zhuǎn)讓規(guī)則總述
就有限合伙型私募基金的份額轉(zhuǎn)讓而言，其相關(guān)轉(zhuǎn)讓規(guī)則主要依據(jù)合伙企業(yè)法的相關(guān)規(guī)則。合伙企業(yè)法對合伙人對內(nèi)轉(zhuǎn)讓和對外轉(zhuǎn)讓的規(guī)定不盡相同，同時，對于普通合伙人及有限合伙人的轉(zhuǎn)讓規(guī)則也有區(qū)分。在有限合伙企業(yè)中，關(guān)于基金份額的轉(zhuǎn)讓主體宗旨為：
1、協(xié)議優(yōu)先，財產(chǎn)份額可以轉(zhuǎn)讓，但對于普通合伙人和有限合伙人的轉(zhuǎn)讓規(guī)則、對外轉(zhuǎn)讓和對內(nèi)轉(zhuǎn)讓的轉(zhuǎn)讓規(guī)則均不同。
2、基于GP和LP身份地位，GP對外轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額的要求較高，要求其他合伙人同意。主要原因為GP 在企業(yè)中承擔(dān)的責(zé)任限度以及對企業(yè)事務(wù)的參與程度，GP 的人合性更強(qiáng)，一旦變動，對其他合伙人影響較大。
3、優(yōu)先購買權(quán)的規(guī)定。對內(nèi)轉(zhuǎn)讓不存在購買權(quán)問題。在對外轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額時，若協(xié)議無規(guī)定，其他合伙人享有優(yōu)先購買權(quán)，但優(yōu)先購免權(quán)可以通過協(xié)議排除。
4、轉(zhuǎn)讓規(guī)則
GP
LP
對內(nèi)轉(zhuǎn)讓
1、合伙協(xié)議有約定從約定，無約定可自由轉(zhuǎn)讓；
2、協(xié)議無約定時，自由協(xié)商即可，無需經(jīng)過其他合伙人同意，需要通知其他合伙人。
1、合伙協(xié)議有約定從約定，無約定可自由轉(zhuǎn)讓；
2、協(xié)議無約定時，自由協(xié)商即可，無需經(jīng)過其他合伙人同意，需要通知其他合伙人。
對外轉(zhuǎn)讓
1、合伙協(xié)議有約定的，從其約定；
2、協(xié)議無約定，須經(jīng)其他合伙人一致同意；其他合伙人未一致同意的不得轉(zhuǎn)讓；
3、其他合伙人享有優(yōu)先購買權(quán)，可約定排除。
1、合伙協(xié)議有約定的，從其約定；
2、協(xié)議無約定，無需經(jīng)其他合伙人同意，但應(yīng)當(dāng)提前30天通知其他合伙人；
3、其他合伙人享有優(yōu)先購買權(quán)，可約定排除。
（二）有限合伙人轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額
1、LP對外轉(zhuǎn)讓
合伙企業(yè)法第73條規(guī)定：“有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人?！?div style="height:15px;">
根據(jù)合伙企業(yè)法第73條的規(guī)定，有限合伙人對外轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額的主要規(guī)則是：
（1）合伙協(xié)議有約定的，優(yōu)先從其約定。即合伙協(xié)議若無特殊的限制性規(guī)定，LP對外轉(zhuǎn)讓份額可以自由轉(zhuǎn)讓，也無需經(jīng)過其他合伙人的同意，只需要履行提前通知義務(wù)即可。
（2）份額轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)提前30天通知其他合伙人。此項時間限制為第73條第一句條款的但書規(guī)則，因此不得通過合伙協(xié)議的約定進(jìn)行排除。即合伙協(xié)議可以將通知時間約定長于30日，但不得將通知時間限定在30日之內(nèi)。
2、LP對內(nèi)轉(zhuǎn)讓
根據(jù)合伙企業(yè)法第22條第二句的規(guī)定，合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。即對于LP對內(nèi)轉(zhuǎn)讓份額的規(guī)則主要為：
（1）合伙協(xié)議有約定的，從其約定；
（2）合伙協(xié)議無約定的，只需要向其他合伙人履行通知義務(wù)即可。此處賦予LP的自由權(quán)限較大，轉(zhuǎn)讓份額甚至不需要GP 的同意。
（三）普通合伙人轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額
1、GP對外轉(zhuǎn)讓
根據(jù)合伙企業(yè)法第22條規(guī)定：“除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人?！?div style="height:15px;">
根據(jù)合伙企業(yè)法第23條規(guī)定：“合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外?！?div style="height:15px;">
即當(dāng)普通合伙人對外轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額時，其轉(zhuǎn)讓規(guī)則按照如下序位進(jìn)行：
（1）合伙協(xié)議有約定的，從其約定；
（2）合伙協(xié)議無約定的，需要取得其他合伙人的一致同意。
（3）合伙協(xié)議無約定的，其他合伙人享有優(yōu)先購買權(quán)。
2、GP對內(nèi)轉(zhuǎn)讓
GP對內(nèi)轉(zhuǎn)讓的規(guī)則主要為合伙企業(yè)法第22條的規(guī)定，具體規(guī)則詳見“LP對內(nèi)轉(zhuǎn)讓”章節(jié)。GP對內(nèi)轉(zhuǎn)讓可以自由轉(zhuǎn)讓，無限制，不需要經(jīng)過其他合伙人的同意，但需要向其他合伙人履行通知義務(wù)。
二、公司型私募基金份額轉(zhuǎn)讓的規(guī)則
有限合伙型私募基金鑒于其特有的有限合伙人的制度，有限合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)以出資額為限承擔(dān)責(zé)任，即在合伙企業(yè)對外債務(wù)未償付完全時，有限合伙人僅以其出資為限承擔(dān)責(zé)任。此點同有限責(zé)任公司股東很相似，因此，有限合伙份額轉(zhuǎn)讓和有限責(zé)任公司股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的差異也成為備受關(guān)注的重點。
（一）公司型私募基金份額轉(zhuǎn)讓同有限合伙型私募基金份額轉(zhuǎn)讓規(guī)則對比
有限責(zé)任公司
有限合伙企業(yè)（GP）
有限合伙企業(yè)（LP）
對內(nèi)轉(zhuǎn)讓
1、章程有約定從約定，無約定可自由轉(zhuǎn)讓；
2、章程無約定時，自由協(xié)商即可，無需經(jīng)過其他股東同意，無需通知其他股東。
1、合伙協(xié)議有約定從約定，無約定可自由轉(zhuǎn)讓；
2、協(xié)議無約定時，自由協(xié)商即可，無需經(jīng)過其他合伙人同意，需要通知其他合伙人。
1、合伙協(xié)議有約定從約定，無約定可自由轉(zhuǎn)讓；
2、協(xié)議無約定時，自由協(xié)商即可，無需經(jīng)過其他合伙人同意，需要通知其他合伙人。
對外轉(zhuǎn)讓
1、章程有約定的從其約定；
2、章程無約定時，需要其他股東過半數(shù)同意；其他股東不同意時，需要購買；
3、其他股東享有優(yōu)先購買權(quán)。
1、合伙協(xié)議有約定的，從其約定；
2、協(xié)議無約定，須經(jīng)其他合伙人一致同意；其他合伙人未一致同意的不得轉(zhuǎn)讓；
3、其他合伙人享有優(yōu)先購買權(quán)，可約定排除。
1、合伙協(xié)議有約定的，從其約定；
2、協(xié)議無約定，無需經(jīng)其他合伙人同意，但應(yīng)當(dāng)提前30天通知其他合伙人；
3、其他合伙人享有優(yōu)先購買權(quán)，可約定排除。
根據(jù)上表可知，對內(nèi)轉(zhuǎn)讓方面，公司型私募基金份額轉(zhuǎn)讓規(guī)則與有限合伙型基金份額轉(zhuǎn)讓規(guī)則大致相同，區(qū)別在于前者甚至不需要履行通知義務(wù)，但后者需要履行通知義務(wù)。對外轉(zhuǎn)讓方面，公司型私募基金份額轉(zhuǎn)讓的嚴(yán)格程度介于有限合伙人份額轉(zhuǎn)讓和普通合伙人份額轉(zhuǎn)讓之間。普通合伙人基于其人合性，當(dāng)無特殊規(guī)定時，轉(zhuǎn)讓份額需要獲得其他合伙人的一致同意，當(dāng)未達(dá)成一致同意時，無其他替換措施，而公司型私募基金的股東需要獲得其他股東半數(shù)以上同意，但不同意的情況股東可以通過其他路徑采取補(bǔ)救措施，同樣能達(dá)到份額轉(zhuǎn)讓的效果。
（二）公司型私募基金份額轉(zhuǎn)讓的規(guī)則
公司型私募基金份額轉(zhuǎn)讓主要受公司法的約束，根據(jù)實務(wù)經(jīng)驗，公司型私募基金通常選擇有限責(zé)任公司的形式，因此，本文對于公司型私募基金僅以有限責(zé)任公司的相關(guān)規(guī)則進(jìn)行論述。投資人一旦購買公司型私募基金的份額，即成為公司的股東，其對基金份額的轉(zhuǎn)讓規(guī)則等同于有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)則。公司法對有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓可根據(jù)受讓主體的不同劃分為兩類：一類是股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，即股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓。另一類是股東向第三人進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，也稱為股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓。
1、公司型私募基金份額持有人對內(nèi)轉(zhuǎn)讓份額
根據(jù)公司法第71條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)，除非公司章程另有約定，否則股權(quán)對內(nèi)轉(zhuǎn)讓只要出讓方與受讓方協(xié)商一致即可。
根據(jù)此規(guī)則，在章程未進(jìn)行特殊約定的情況下，股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓其股權(quán)。在股東持有的出資額相差不是很大的前提下，股東對公司的控制權(quán)很有可能會因股權(quán)在內(nèi)部的轉(zhuǎn)讓產(chǎn)生變化。例如占股較小的股東通過受讓其他股東的股權(quán)從而掌握較大的話語權(quán)。
2、公司型私募基金份額持有人對外轉(zhuǎn)讓份額
根據(jù)公司法第71條的規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。
該規(guī)則表明股東向第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)比股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓受到更多的限制。股權(quán)成功對外轉(zhuǎn)讓需要滿足如下條件：
（1）應(yīng)當(dāng)經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意。視為過半數(shù)的情形：滿30日未答復(fù)；半數(shù)以上股東不同意，但又不購買轉(zhuǎn)讓股權(quán)。
（2）其他股東放棄優(yōu)先購買權(quán)。
三、有限合伙型私募基金份額轉(zhuǎn)讓時的優(yōu)先購買權(quán)問題
（一）GP對外轉(zhuǎn)讓基金份額時的優(yōu)先購買權(quán)
根據(jù)合伙企業(yè)法第23條：“合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外?！?div style="height:15px;">
受此條的約束，當(dāng)GP對外轉(zhuǎn)讓基金份額時，其他合伙人享有優(yōu)先購買權(quán)，但合伙協(xié)議內(nèi)可以約定排除。因此，在遇到GP對外轉(zhuǎn)讓份額之時，法律充分賦予合伙人之間通過自由意思的自治權(quán)。在合伙協(xié)議中，很多基金管理人即通過約定排除優(yōu)先購買權(quán)的形式，達(dá)成自對外轉(zhuǎn)讓基金份額時帶來的內(nèi)部障礙。
