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有限責(zé)任公司的股東，是指因在公司成立時(shí)認(rèn)繳公司資本或在公司存續(xù)期間依法繼受取得股權(quán)而對(duì)公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人。可以看出，對(duì)于有限責(zé)任公司的股東而言，取得股東資格的方式主要有兩種：一是作為發(fā)起人認(rèn)繳公司資本并在公司成立后取得股東資格；二是公司成立后繼受取得股權(quán)從而取得股東資格，其中最常見的就是與原股東簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議后取得股權(quán)的方式。而股權(quán)正是公司的投資人取得股東資格的前提和基礎(chǔ)。

《公司法解釋（三）》第二十四條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。前款規(guī)定的實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持?！?/section>

（1）“代持協(xié)議”效力及意義

上述第１款承認(rèn)了實(shí)際出資人和名義股東之間訂立的合同在符合法律法規(guī)的情況下的效力，即不存在《合同法》第52條關(guān)于合同無效情形時(shí)均推定為有效。此時(shí)，應(yīng)注意代持協(xié)議是否是為了規(guī)避法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，如《公司法》關(guān)于一人公司的規(guī)定、《公務(wù)員法》關(guān)于禁止辦企業(yè)等規(guī)定，若旨在逃避相關(guān)債務(wù)、損害第三人利益的，則代持協(xié)議當(dāng)然無效。

第２款規(guī)定了當(dāng)實(shí)際出資人和名義股東因投資權(quán)益歸屬發(fā)生糾紛以實(shí)際出資為主張權(quán)利的標(biāo)準(zhǔn)，而不以外部公示否認(rèn)實(shí)際出資人的權(quán)利。即處理公司內(nèi)部資格確認(rèn)（即股權(quán)代持關(guān)系）時(shí)，以實(shí)質(zhì)要件進(jìn)行考量，即實(shí)際權(quán)利人是否履行了實(shí)際出資義務(wù)從而判定其是否享有相應(yīng)的權(quán)利，即將實(shí)際出資的事實(shí)作為實(shí)質(zhì)要件。但須強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)：若僅有出資行為而無隱名出資協(xié)議時(shí)，若此時(shí)雙方當(dāng)事人之間的意圖無從判斷，那么該出資行為則更有可能被認(rèn)定為債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而非投資關(guān)系。

（2）實(shí)際出資人如何獲得股東資格

上述法條所稱投資權(quán)益并非股權(quán)，因此，若實(shí)際出資人想要取得股東資格，根據(jù)上述規(guī)定第3款以及相關(guān)法理，須符合一定條件：首先、實(shí)際出資人與名義股東之間必須具有協(xié)議，即隱名出資協(xié)議，也稱為代持股協(xié)議且協(xié)議合法有效；再者、實(shí)際出資人必須實(shí)際出資；最后、因有限公司的人合性特征，若僅以上述雙方的約定是無法對(duì)抗公司內(nèi)部的公示制度。因此，根據(jù)《公司法解釋三》第24條第三款規(guī)定，對(duì)實(shí)際出資人的股東資格確認(rèn)須經(jīng)過其他股東半數(shù)以上的認(rèn)可。此后，《全國法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》第28條進(jìn)一步解釋，即要滿足半數(shù)以上其他股東知曉其實(shí)際出資以及半數(shù)以上其他股東未曾對(duì)實(shí)際出資人行使股東權(quán)利提出異議時(shí)取得股東資格，此時(shí)包括其他半數(shù)股東的默示同意。

2、外部關(guān)系處理：即名義股東已處分股權(quán)

《公司法解釋（三）》第二十五條規(guī)定：“名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實(shí)際出資人以其對(duì)于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請(qǐng)求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。根據(jù)上述規(guī)定，名義股東處分股權(quán)造成實(shí)際出資人損失，實(shí)際出資人請(qǐng)求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實(shí)際出資人以其對(duì)于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請(qǐng)求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第１０６條（善意取得-無權(quán)處分為前提）的規(guī)定處理。名義股東處分股權(quán)造成實(shí)際出資人損失，實(shí)際出資人請(qǐng)求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院予以支持?！?/section>

因遵循公示公信原則和外觀主義原則，第三人因?qū)竟拘ЯΦ男刨嚱邮芰嗣x股東對(duì)股權(quán)的處分，此時(shí)，實(shí)際出資人與名義股東的協(xié)議則因其內(nèi)部性而不產(chǎn)生對(duì)抗第三人的效力，即善意相對(duì)人因善意取得制度而取得股權(quán)。此時(shí)，若第三人知道或者應(yīng)當(dāng)知道股權(quán)的實(shí)際歸屬則不構(gòu)成善意取得，第三人當(dāng)然無法取得股權(quán)。

（三）名義股東股權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行

在處理公司外部關(guān)系時(shí)，一般情況下優(yōu)先保護(hù)善意第三人的權(quán)益，當(dāng)名義股東因?yàn)樽陨韨鶆?wù)而致使登記于其名下的股權(quán)被強(qiáng)制執(zhí)行，實(shí)際出資人往往會(huì)向執(zhí)行法院提出異議，依照商事外觀主義的理念，在內(nèi)部無法協(xié)調(diào)時(shí)，執(zhí)行法官通常仍會(huì)按照登記的股權(quán)歸屬進(jìn)行執(zhí)行。此時(shí)實(shí)際出資人可以以不當(dāng)?shù)美鹪V名義股東。

充分保護(hù)善意第三人利益的同時(shí)也需要追求實(shí)質(zhì)利益的平衡，以矯正因保護(hù)形式利益而扭曲了實(shí)質(zhì)正義。當(dāng)有證據(jù)證明債權(quán)人明知或應(yīng)知工商登記對(duì)股東的登記不真實(shí)而惡意申請(qǐng)對(duì)名義股東股權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行，公司登記便只有推定的公示效力，不能作為認(rèn)定股東資格的證據(jù)。如果因?yàn)榈怯洐C(jī)關(guān)的錯(cuò)誤或者股權(quán)變更還未來得及進(jìn)行登記變更，應(yīng)遵照實(shí)際權(quán)利人真實(shí)的意思表示，保護(hù)其權(quán)利的真實(shí)狀態(tài)。此時(shí)實(shí)際權(quán)利人對(duì)此提出異議也應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒ㄔ旱闹С?。但因最高院尚在起草關(guān)于執(zhí)行異議之訴的司法解釋，此處僅作討論之用。

 

三、冒名股東

（一）冒名股東概述

冒名股東是指在公司登記中，冒名人以根本不存在的名義出資登記或者盜用他人的名義出資登記的投資者，冒名登記者與被冒名人之間不存在任何合意。其中，被冒名者沒有成為公司股東的意思表示亦無任何行事股權(quán)行為，不應(yīng)將其視為股東繼而不賦予其任何股東的權(quán)利與義務(wù)。

其與隱名股東存在一定外觀上的相似性，但仍存在明顯區(qū)別：首先、隱名出資中存在雙方的合意；冒名則為冒名者單方面的虛構(gòu)或者盜用他人名義行為。再者、根據(jù)上文所述，隱名投資關(guān)系中關(guān)于股東的權(quán)利義務(wù)處于不完全確定狀態(tài)；而冒名人實(shí)施冒名行為的法律主體，實(shí)際上行使股東權(quán)利。

（二）冒名股東的法律地位：冒名者為股東并涉及侵權(quán)責(zé)任

學(xué)界統(tǒng)一認(rèn)為：凡被虛構(gòu)以及被盜用姓名或名稱的主體，從未作過持有股權(quán)的意思表示，皆不應(yīng)被視為法律上的股東，不應(yīng)賦予其股東權(quán)利和義務(wù)，否則違背所有權(quán)制度的基本法理。此時(shí)，因被冒名者不被認(rèn)定為股東，則實(shí)際出資人應(yīng)為股東。

與第三人關(guān)系上，因此時(shí)形成的外觀本身系侵權(quán)行為而不產(chǎn)生外觀上的公示對(duì)抗效力。

但根據(jù)筆者及其所在團(tuán)隊(duì)辦理的大量“冒用登記”案件中發(fā)現(xiàn)，實(shí)踐中，冒名糾紛亦可能復(fù)雜多樣，部分在股東未授權(quán)時(shí)將其股權(quán)以冒名行使進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，部分股東實(shí)際知情并參與公司但因種種原因意圖與公司進(jìn)行分割表示并未實(shí)際簽名或者從未授權(quán)等等。