一些企業(yè)趁著金融危機(jī)，因?yàn)橐稽c(diǎn)小事就“開掉”員工，其單方解除勞動合同的所謂理由聽起來很正當(dāng)——《勞動合同法》第三十九條規(guī)定，勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：……（三）嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的?！?/p>
那么，員工就應(yīng)該為一些工作上的失誤戰(zhàn)戰(zhàn)兢兢、任由企業(yè)隨意處置嗎？“嚴(yán)重失職”“營私舞弊”與“重大損害”應(yīng)該由誰說了算？又該如何定義失職的嚴(yán)重程度？
“重大損害”的界定權(quán)在用人單位，但這并不意味著用人單位可以隨意界定
企業(yè)案例：
李女士是某星級飯店的收銀員，由于疏忽，在一天的結(jié)賬款中收到了6張百元假幣，給飯店造成了損失。飯店便以“嚴(yán)重失職，給用人單位造成重大損害”為由作出了解除李女士勞動合同的決定。李女士不服，到勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，要求恢復(fù)勞動關(guān)系，繼續(xù)履行勞動合同。仲裁庭在審理時發(fā)現(xiàn)該飯店的規(guī)章制度中并沒有事先明確“造成多大的損害可以解除勞動合同”，李女士的請求獲得支持。
專家解讀：
本案爭議的焦點(diǎn)是：李女士給飯店造成的損害是否為“重大損害”？
《勞動合同法》規(guī)定，勞動者嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位利益造成重大損害的，用人單位可以解除勞動合同。由此可以看出，用人單位若以此解除勞動者的勞動合同，必須滿足兩個條件：一是員工存在嚴(yán)重失職、營私舞弊的行為；二是因嚴(yán)重失職、營私舞弊行為給單位造成重大損害。如果不是重大損害，用人單位不得因此而解除勞動合同。
但何為“重大損害”？對重大損害的標(biāo)準(zhǔn)，國家沒有統(tǒng)一的界定?！爸卮髶p害”應(yīng)由企業(yè)內(nèi)部規(guī)章來規(guī)定。因?yàn)槠髽I(yè)類型各有不同，對重大損害的界定也千差萬別，故國家不便于對重大損害作統(tǒng)一的解釋。若由此發(fā)生勞動爭議，可以通過勞動爭議仲裁委員會根據(jù)該企業(yè)的類型、規(guī)模和損害程度等情況，對企業(yè)規(guī)章中規(guī)定的“重大損害”進(jìn)行認(rèn)定。
特別提醒：
雖然“重大損害”的界定權(quán)首先在用人單位，但這并不是說用人單位可以隨意界定，比如損害本身很小，而將其界定為“重大損害”，這樣就可能因違反“公平、合理”原則，不能被采用，只能由仲裁機(jī)構(gòu)和法院予以認(rèn)定。如果企業(yè)對何謂“重大損害”事先沒有界定，與當(dāng)事人發(fā)生爭議時，仲裁機(jī)構(gòu)與法院有權(quán)對此作出界定，但裁判者可能會因無相關(guān)依據(jù)而導(dǎo)致對損害程度產(chǎn)生不同的認(rèn)識和判斷，從而作出對勞動者一方有利的裁判。本案例中，仲裁庭在審理時發(fā)現(xiàn)該飯店的規(guī)章制度中并沒有事先明確“造成多大的損害就可以解除勞動合同”。針對此種情況，李女士的請求應(yīng)該能獲得支持。
不是所有的“失職”行為都可解除勞動合同，更不得據(jù)此拒付員工工資
企業(yè)案例：
2006年11月12日，某電子公司注冊成立前一周，馬克被該公司控股股東德國公司總部派遣到廈門任總經(jīng)理兼執(zhí)行董事，任期三年。從2008年1月起，馬克的工資改為直接由電子公司支付。2008年12月10日，馬克卻被公司告知：辦公室已被接管，要求他立刻離開辦公室，不用再去上班了。公司稱，馬克在工作期間，存在嚴(yán)重失職，營私舞弊，造成了重大的損失。工資與各項(xiàng)福利隨即停發(fā)。馬克不服，將公司告上法庭。案件審理過程中，法院認(rèn)為，該公司所提供的單據(jù)均經(jīng)過公司會計(jì)部門的核準(zhǔn)，并不足以證明馬克存在所謂營私舞弊；
專家解讀：
根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的，或者嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的，用人單位可以與勞動者解除勞動合同，并不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。如果馬克確實(shí)因?yàn)楣ぷ髦谐霈F(xiàn)以上情況，被單位解除勞動合同，那么單位的行為并無不當(dāng)，但應(yīng)當(dāng)支付當(dāng)月已工作天數(shù)的工資，也就是說，單位不給工資是不對的。若真的造成嚴(yán)重經(jīng)濟(jì)損失，企業(yè)要求賠償，但是賠償損失與支付工資是兩碼事。若企業(yè)并沒有解除勞動合同，賠償要在員工工資里面扣除，也不能多于工資的20%.
特別提醒：
另據(jù)《勞動合同法》規(guī)定，用人單位未按照勞動合同的約定或者國家規(guī)定及時足額支付勞動者勞動報(bào)酬的，由勞動行政部門責(zé)令限期支付勞動報(bào)酬、加班費(fèi)或者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；勞動報(bào)酬低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)支付其差額部分；逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額50%以上100%以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金。
用人單位可以界定累計(jì)N次小的錯誤視為嚴(yán)重失職，員工平時應(yīng)留意并遵守公司規(guī)章
企業(yè)案例：
去年某公司物流經(jīng)理李忠的父親突然生病，在他父親患病期間（2個月內(nèi)）經(jīng)常遲到早退，領(lǐng)導(dǎo)提醒他數(shù)次也未見其有所注意，便依據(jù)公司規(guī)章每遲到一次扣錢50元，早退一次算曠工半天，李忠非常不滿，抱怨公司領(lǐng)導(dǎo)沒有人情。2008年底，李忠因其父親做心臟搭橋手術(shù)而疏忽了工作，將客戶的郵包錯誤投遞，造成公司損失20000元。公司按照員工規(guī)章其中的一條規(guī)定：“一個月內(nèi)累計(jì)3次投遞出錯的視為嚴(yán)重失職，導(dǎo)致公司經(jīng)濟(jì)損失10000元以上視為重大損害”，提前解除勞動合同。李忠不服，認(rèn)為企業(yè)規(guī)章不合理，并在公司大吵大鬧，后因肢體沖突鬧上了法院。
專家解讀：
雖然國家對“嚴(yán)重違規(guī)”的標(biāo)準(zhǔn)并無明確的法律規(guī)定，但很多企業(yè)在規(guī)章制度或合同中明確：累計(jì)N次違反規(guī)章制度或勞動紀(jì)律的視為嚴(yán)重違紀(jì)，嚴(yán)重失職；營私舞弊導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)損失N元以上視為重大損害。案例中，李忠所在企業(yè)已經(jīng)有規(guī)定：“累計(jì)3次投遞出錯視為嚴(yán)重失職、導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)損失10000元以上視為重大損害”，法院審理過程中，認(rèn)定企業(yè)規(guī)定是合理有效的，所以李忠的請求不予支持。
特別提醒：
員工平時應(yīng)該熟悉公司的規(guī)章制度或《員工手冊》。舉例來說，雖然《勞動合同法》和《勞動法》都沒有對“嚴(yán)重違紀(jì)”和“嚴(yán)重失職造成重大損害”進(jìn)行具體規(guī)定，但是很多企業(yè)在《員工手冊》規(guī)定如，“勞動者在加油站的工作區(qū)域吸煙”，“私自泄露用人單位的商業(yè)秘密”“在廠區(qū)或者宿舍內(nèi)打架斗毆”“一定時間內(nèi)無故曠工達(dá)到一定天數(shù)”“警告達(dá)到一定次數(shù)”“勞動者吸毒”等行為構(gòu)成嚴(yán)重違紀(jì)和失職。如果員工在入職時，簽收了員工手冊，則視為已經(jīng)與公司達(dá)成約定，一旦員工真的出現(xiàn)相關(guān)事由，公司就有權(quán)利與之解除勞動合同。
單位內(nèi)部規(guī)章制度是判斷“營私舞弊”的主要依據(jù)，但必須要經(jīng)得起仲裁機(jī)關(guān)的審查
企業(yè)案例：
劉某在某外企就任蘇州分公司總經(jīng)理，今年3月，3位下屬聯(lián)名向公司檢舉其營私舞弊，檢舉信稱劉某——“利用職權(quán)為自己和親屬、親友謀取利益；在業(yè)務(wù)交往中，利用職權(quán)和工作之便索取和收受利益；占有或私分在經(jīng)營、管理活動中收取回扣等；在公司報(bào)銷本應(yīng)由個人支付的各種費(fèi)用；損公肥私……且在當(dāng)?shù)卦斐晒拘蜗?、聲譽(yù)遭受不良影響，包括客戶投訴，并給公司帶來經(jīng)濟(jì)損失……”
公司接到舉報(bào)信后，先是令劉某立即停職，隨后一周經(jīng)公司相關(guān)部門核查，在并未取得相關(guān)證據(jù)的情況下，決定給予劉某解除勞動合同處罰。理由是營私舞弊，給用人單位造成重大損害。劉某不服，認(rèn)為舉報(bào)中提及的為親屬牟利、收受回扣屬于不實(shí)舉報(bào)，報(bào)銷費(fèi)用也都是經(jīng)過公司允許，且公司《員工手冊》也無明確的相關(guān)處理規(guī)定，遂將公司告上法庭。
專家解讀：
職工嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害，用人單位可以解除勞動合同。且無需提前30日通知。但以此條法規(guī)解聘員工的前提是單位在內(nèi)部規(guī)章中應(yīng)有具體的對失職和舞弊行為的處理規(guī)定，而且這些相關(guān)處理規(guī)章必須經(jīng)得起仲裁機(jī)關(guān)的審查和認(rèn)定。舉例來說，某單位通過規(guī)章制度對“營私舞弊”等禁止性的行為進(jìn)行了具體的描述，其中一條規(guī)定員工為親友牟利達(dá)到1000元、收取回扣達(dá)到10000元則為“營私舞弊”與此相對應(yīng)的處罰是：解除勞動合同，且無需提前30日通知。
特別提醒：
一個企業(yè)內(nèi)部規(guī)章的制定是企業(yè)的責(zé)任和義務(wù)，單位應(yīng)當(dāng)用規(guī)章或員工手冊等進(jìn)行規(guī)范管理。如果單位在內(nèi)部規(guī)章中沒有相關(guān)規(guī)定，且員工是在勞動過程中所產(chǎn)生的過失，一般應(yīng)當(dāng)按無過錯原則處理。劉某所在單位的員工規(guī)章并沒有“失職、營私舞弊”有關(guān)的規(guī)定以及相應(yīng)的處罰，且解除勞動合同之前也并未取得相關(guān)“營私舞弊”“造成損失”的證據(jù)。僅憑員工舉報(bào)即解除勞動合同是不恰當(dāng)?shù)摹?/font>
相關(guān)資料
1.用人單位的規(guī)章制度必須通過民主程序制定
《勞動合同法》第4條第二款規(guī)定：“用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)……等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定”。所以，用人單位制定包含“嚴(yán)重違紀(jì)”“重大損害”等規(guī)章制度應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守法定的民主程序，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過職工代表大會通過，簽字認(rèn)可，或者請職工代表簽字認(rèn)可。
2.用人單位制訂了規(guī)章制度后應(yīng)及時公告
《勞動合同法》第4條第四款規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示，或者告知勞動者”。所以，用人單位制訂了規(guī)章制度后應(yīng)及時公告或者告知勞動者。告知的方式，可以采取組織全體勞動者學(xué)習(xí)培訓(xùn)。有的企業(yè)為了保存證據(jù)的需要，告知員工時還要求勞動者在學(xué)習(xí)培訓(xùn)記錄單上簽字確認(rèn)。同時在單位公示欄公示。
3.用人單位的規(guī)章制度內(nèi)容應(yīng)合法
用人單位制定涉及到勞動者切身利益的規(guī)章制度時，不僅程序要合法，內(nèi)容也要合法。用人單位的規(guī)章制度的內(nèi)容必須符合法律、法規(guī)的規(guī)定，不得與勞動合同和集體合同的內(nèi)容相沖突。否則，用人單位與勞動者發(fā)生勞動爭議時，規(guī)章制度就不能發(fā)揮其應(yīng)有的法律作用。
