一、案情：
根據(jù)李某申請(qǐng)，區(qū)
勞動(dòng)保障局作出《
工傷認(rèn)定書》，其內(nèi)容大致如下：“2003年8月15日，大富豪酒店聘用李某在該店做
臨時(shí)工。同年12月17日，李某在樓上往油罐里加油時(shí)，不慎從上滑下來，造成左股骨上殿粉碎性骨折、左跟骨粉碎性骨折。根據(jù)法律法規(guī)，李某屬在工作時(shí)受傷，因此，區(qū)勞動(dòng)保障局認(rèn)定李某為工傷?！睂?duì)此，酒店不服，認(rèn)為李某是醫(yī)七一商場(chǎng)維修服務(wù)人員的名義到本酒店承攬電器維修服務(wù)工作，本酒店從照顧關(guān)系出發(fā)，才同意讓其到本酒店從事電器維修工作。出事那天，李某按要求對(duì)酒店輸油泵進(jìn)行維修后，未經(jīng)本酒店任何人指派和同意，擅自違反操作規(guī)程和安全管理規(guī)定，給本酒店樓上的油罐加油，不慎從油罐頂上滑下，造成重傷，應(yīng)后果自負(fù)，酒店不承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任。遂訴至法院，請(qǐng)求撤銷該工傷認(rèn)定。
二、試比較2005年
司法考試卷三多項(xiàng)選擇第62題：
62.甲公司經(jīng)營空調(diào)買賣業(yè)務(wù)，并負(fù)責(zé)售后免費(fèi)為客戶安裝。乙為專門從事空調(diào)安裝服務(wù)的個(gè)體戶。甲公司因安裝人員不足，臨時(shí)叫乙自備工具為其客戶丙安裝空調(diào)，并約定了報(bào)酬。乙在安裝中因操作不慎墜樓身亡。下列哪些說法是正確的?
A.甲公司和乙之間是臨時(shí)雇傭合同法律關(guān)系
B.甲公司和乙之間是
承攬合同法律關(guān)系
C.甲公司應(yīng)承擔(dān)適當(dāng)賠償責(zé)任
D.甲公司不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任
評(píng)價(jià)：上下兩個(gè)案情看上去很有相似之處，只不過2005年司法考試卷三多項(xiàng)選擇第62題所述的這種情形屬于承攬合同法律關(guān)系，甲公司不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。而李某案的情況則恰恰相反。由此可見司法考試的試題多來源于日常生活!下面我們主要結(jié)合李某案來談?wù)勥@其中的微妙之處。
三、對(duì)李某受傷案的分析：
1.如勞動(dòng)保障局的說法成立，李某與酒店之間就構(gòu)成雇傭合同關(guān)系。所謂雇傭合同，是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)或者其他勞務(wù)活動(dòng)。雇傭合同具有以下兩個(gè)顯著特征：1)以完成一定的勞動(dòng)為標(biāo)的，至于工作成果則不是合同的標(biāo)的;2)雇員的工作不具有獨(dú)立性。他一般以雇主的設(shè)備、技術(shù)為依托而工作，受雇主的指揮管理。李某受傷案中，根據(jù)勞動(dòng)保障局提供的李某自述，自己2003年8月14日本來在外地玩，后來酒店老板來電話，請(qǐng)他回去接酒店電器維修的活，每月600元，試用期一個(gè)月發(fā)300元。李某答應(yīng)后就回去找酒店，到出事時(shí)已經(jīng)為酒店干了3個(gè)月。而且油罐里的廢油也是老板自己買的，加油也是在老板的授意下進(jìn)行的一項(xiàng)工作。自己灌油時(shí)，酒店人員還幫他扶椅子。綜上，如果勞動(dòng)保障局的說法成立，李某與酒店之間就構(gòu)成雇傭合同關(guān)系。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理
人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第11條第1款，“雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受
人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”結(jié)合本案，酒店也就得為李某承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任。
2.如酒店的說法成立，李某與酒店之間就構(gòu)成承攬合同關(guān)系。按照《
中華人民共和國合同法》第251條的規(guī)定，承攬合同“是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同。承攬包括加工、定作、修理、復(fù)制、測(cè)試、檢驗(yàn)等工作?！背袛埡贤哂幸韵聨讉€(gè)特征：1)以完成一定的工作，交付工作成果為標(biāo)的;2)標(biāo)的物具有特定的性質(zhì)，以滿足定作人的特殊需要;3)承攬人工作具有獨(dú)立性。承攬人應(yīng)以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力親自完成約定的工作，不受定作人的指揮管理。本案中，酒店稱“出事那天，李某按要求對(duì)酒店輸油泵進(jìn)行維修后，未經(jīng)本酒店任何人指派和同意，擅自違反操作規(guī)程和安全管理規(guī)定，給本酒店樓上的油罐加油”，李某在自述中也提到為酒店輸油泵維修時(shí)使用的是自帶工具、自行維修。如果酒店的說法成立，李某加油的行為就不受定作人的指揮管理，具有獨(dú)立作業(yè)的特點(diǎn)，那么李某與酒店之間就構(gòu)成承攬合同關(guān)系。根據(jù)承攬合同的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)規(guī)則，承攬人因意外事故或自身過錯(cuò)，造成人身傷亡時(shí)，無權(quán)要求定作人承擔(dān)損失，須獨(dú)自承擔(dān)責(zé)任。結(jié)合本案，李某就得自認(rèn)倒霉了。
四、結(jié)論：結(jié)合本案，比較雇傭合同與承攬合同的區(qū)別。從上面的材料我們不難看出，雇傭合同與承攬合同的最大區(qū)別就在風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)上。在法庭上受害方只有主張
勞務(wù)合同成立而不主張承攬合同成立，才有可能獲得意外傷害賠償。
參考文獻(xiàn)：
1、法律考試中心編，《2006年國家司法考試應(yīng)試指導(dǎo) 歷年試題匯編及答案解析》(修訂版)，法律出版社2005年11月第一版
2、某區(qū)2004年行政復(fù)議案卷
承攬合同知識(shí)匯總
承攬合同知識(shí)匯總
原告陸興奎訴
被告中國水利水電第三工程局西藏經(jīng)理部承攬合同結(jié)算 西藏自治區(qū)昌都地區(qū)中級(jí)人民法院
民事調(diào)解書 (2000)昌民初字第01號(hào) 原告陸興奎，男，漢族，現(xiàn)年48歲，農(nóng)民，四川安岳縣人，現(xiàn)住西藏昌都地區(qū)昌都縣夏通街37號(hào); 原告陳德奎，男，漢族，現(xiàn)年3l歲，農(nóng)民，.........
為何可以適用承攬合同有關(guān)規(guī)定?
建設(shè)工程合同在性質(zhì)上屬于承攬合同，建設(shè)工程合同是從承攬合同中分離出來的，是一種特殊類型的承攬合同。在本法有關(guān)于建設(shè)工程合同的特別規(guī)定時(shí)，則優(yōu)先適用這些特別規(guī)定。對(duì)于那些沒有規(guī)定的內(nèi)容，則適用承攬合同的有關(guān)規(guī)定。..
什么是承攬合同? 承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同。承攬合同包括：
加工合同、定作合同、修理合同、復(fù)制合同、測(cè)試合同、檢驗(yàn)合同等?！ 〕袛埡贤奶卣鳎骸 ?l)承攬合同以完成一定的工作為目的，在承攬合同中，定作人的目的就是取得.........
加工承攬合同 承攬方：____________________________________ 地址：____________郵碼：____________電話：____________
法定代表人：____________職務(wù)：____________ 定作方：____________________________________ 地址：____________郵碼：____________電話.........
承攬合同工受傷后的責(zé)任問題
我想請(qǐng)問一下我們有一個(gè)承攬合同關(guān)系的工人在施工中受了傷我們要承擔(dān)怎樣的責(zé)任?
承攬方有相應(yīng)資質(zhì)則你方無須承擔(dān)責(zé)任，否則承擔(dān)連帶賠償責(zé)任
若承攬方有相應(yīng)資質(zhì)則你方無須承擔(dān)責(zé)任，否則承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
第三方在不知道地二方和第一方有承攬合同的條件下承接了第二方的訂單
我們是屬于加工戶，第二方吧他承攬的訂單下放給我們做，當(dāng)時(shí)只簽了一個(gè)簡單的字條，就是要貨的日期給了我們多少個(gè)和單價(jià)沒寫到日期全付還是支付一半他放在我們這2天以后給他打電話說不做了讓他在找另家可他一直不理會(huì)現(xiàn)在到了交貨日期了他卻說違約了沒交全貨，他和第一方簽訂的合同是正式的那種晚交貨一天要付多少的違約金，我們是不是要和他一起承擔(dān)他的違約金呢。注意我門市不知道他是第二方的也不知道他和別人簽了合同
在承攬合同中出了事故該問誰
我承攬 了某公司的裝卸任務(wù)，我的一個(gè)同事在操作中出了事故，經(jīng)濟(jì)上是該問我還是問公司里， 我已經(jīng)沒能力了
律師回復(fù)
由你來承擔(dān)，因?yàn)槭悄憬型聛碜鍪碌模诠ぷ髦型率軅?，你作為雇主要承?dān)民事賠償責(zé)任。
承攬，一般是指當(dāng)事人雙方關(guān)于一方按照另一方的要求完成一定的工作并交付工作成果，另一方應(yīng)接受該工作成果并給付一定報(bào)酬的合同。承攬人在完成工作中具有獨(dú)立性。除非定作人對(duì)定作、指示或者選任有過失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
你和你同事之間是雇傭合同，他是你的雇員，既使不是你的雇員，幫工之類，也是給誰干活向誰主張賠償。不只你所述的操作定作人有無過錯(cuò)，就你的表述一般情形定作人不會(huì)有過錯(cuò)。
根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第10條“承攬人在完成工作過程中對(duì)第三人造成損害或造成自身損害的，定作人不承擔(dān)賠償責(zé)任，但定作人對(duì)定作、指示或者選任有過失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任”之規(guī)定，你同事的賠償責(zé)任應(yīng)由承攬人承擔(dān)，你作為承攬應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
承攬與雇傭的關(guān)系第三方受傷由誰負(fù)責(zé)
我在某一小區(qū)幫朋友工地施工，我找的項(xiàng)目經(jīng)理說暫時(shí)沒找到人拆墻，叫我?guī)退伊艘粋€(gè)人去拆墻，我以電話的方式找到一個(gè)人干活，工人去時(shí)，我讓的項(xiàng)目經(jīng)理在小區(qū)門口接人，結(jié)果來了兩個(gè)人在我不知道是兩個(gè)人的情況下上樓干活，但項(xiàng)目經(jīng)理也不知道我雇傭的是一個(gè)人還是兩個(gè)人，就去干活了，十分鐘不到出事情了，我打電話的那個(gè)人沒有受傷，他找來的那個(gè)人反而受傷了，事情發(fā)生以后我才知道是兩個(gè)人在干活，我想知道我和受傷人是什么關(guān)系，項(xiàng)目經(jīng)理有沒有關(guān)聯(lián)，如果有關(guān)系我要承擔(dān)什么樣的責(zé)任及百分比是多少！謝謝！
一、幫工，一般在法律上認(rèn)定為雇傭關(guān)系。根據(jù)《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條 雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
二、你和項(xiàng)目經(jīng)理應(yīng)承擔(dān)此次事件的雇主責(zé)任，也就是賠償責(zé)任。
三、由于拆墻是一種危險(xiǎn)性行為，法律上是有資質(zhì)要求的，所以，傷者自身也有責(zé)任，可以適當(dāng)減輕雇主責(zé)任。
四、你打電話叫來的朋友也需要承擔(dān)部分責(zé)任。
綜上，責(zé)任是有的，認(rèn)定的比例根據(jù)法院判決吧。最好的辦法還是通過協(xié)商調(diào)解。
這個(gè)跟保險(xiǎn)應(yīng)該沒什么關(guān)系吧，按道理來說跟你沒關(guān)系，因?yàn)槿耸菍?duì)方雇傭的，在對(duì)方認(rèn)可或者默認(rèn)的情況下允許兩個(gè)人工作。而且你也不是中介
如何區(qū)分承攬關(guān)系與雇傭關(guān)系?
承攬關(guān)系與雇傭關(guān)系的區(qū)別：
1、承攬人并不依附于定做人，而雇工是依附于雇主的。
2、承攬人有權(quán)自行安排工作的時(shí)間、工序等，而雇工只能依雇主的指示行為。
3、承攬人一般是自己準(zhǔn)備所需設(shè)備及工具的，而雇工的勞動(dòng)工具及設(shè)備一般是雇主提供的。 4、承攬人要承擔(dān)定做物交付前的風(fēng)險(xiǎn)，而雇工不用。
5、承攬人對(duì)定做物造成他人的損害承擔(dān)責(zé)任，而雇工不用。
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