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各地十大勞動案例之勞務派遣篇⑩『法行天下劉秋蘇』
編者的話
勞務派遣篇來了!
近年來,各地法院或者仲裁委相繼發(fā)布了本地區(qū)的勞動爭議年度十大典型案例。本公眾號已經(jīng)推送了二倍工資篇、確認勞動關(guān)系篇、加班工資篇、規(guī)章制度篇、工傷篇、競業(yè)限制篇、女職工篇、誠實信用篇、調(diào)崗降薪篇,第十篇讓我們走進常見類型之勞務派遣類案糾紛。
作者:劉秋蘇(江蘇南京浦口法院)

【 典型案例 】
01勞務派遣工遭車禍兩東家連帶責任
常某是某勞務派遣公司派遣至某食品公司的員工,在2013年1月下班途中遭遇車禍,經(jīng)工傷部門鑒定,其所受傷害已經(jīng)達到了職工工傷與職業(yè)病致殘等級標準柒級。常某要求勞務派遣公司、食品公司向其支付工傷待遇。勞務派遣公司以社會保險應由食品公司繳納、《勞務派遣協(xié)議》約定由該公司支付工傷待遇為由拒絕了常某的要求。食品公司則認為常某是勞務派遣員工,是與勞務派遣公司存在勞動關(guān)系,也拒絕了常某的要求。常某于是申請勞動仲裁。仲裁委經(jīng)審理后認為,按照法律規(guī)定勞務派遣公司屬于用人單位,而食品公司則屬于用工單位,《勞動合同法》規(guī)定,用工單位應當履行支付加班工資、績效獎金以及與工作崗位相關(guān)福利待遇的義務。常某的社會保險本應由用人單位也就是勞務派遣公司為其繳納,因未繳納社會保險造成的工傷待遇損失應由勞務派遣公司承擔,同時按法律規(guī)定,食品公司作為用工單位,承擔工傷保險待遇的連帶賠償責任。

點評:所謂連帶責任就是指將來如果勞務派遣公司不按照裁決書的裁決結(jié)果向常某支付相關(guān)的工傷保險待遇時,常某可以向人民法院申請強制執(zhí)行,在申請強制執(zhí)行時他既可以以勞務派遣公司作為被執(zhí)行人,也可以把食品公司作為被執(zhí)行人,誰有償還能力就讓誰做被執(zhí)行人,多了一個選擇更有利于保護常某的合法權(quán)益。連帶責任的設立就是法律對于勞務派遣工的一項特殊保護措施。(北京,2014年)
02勞務派遣單位應承擔起用人單位責任
某勞務派遣單位將周某派遣至某服裝廠,工作地點為某商場柜臺,雙方訂立了勞務派遣勞動合同書,合同中約定:工作崗位為營業(yè)員;工作地點為某服裝廠設于某商場內(nèi)的柜臺;勞動報酬為勞動者在法定的工作時間內(nèi)在用工單位提供正常勞動的情況下,享有最低工資保障。2014年6月起用工單位某服裝廠人去樓空失去聯(lián)系,周某繼續(xù)正常提供勞動至2014年8月,但服裝廠與勞務派遣公司均未支付周某2014年6月至2014年8月期間的勞動報酬。2014年8月16日周某以勞務派遣公司拖欠勞動報酬為由,書面向勞務派遣公司提出解除勞動合同。勞務派遣公司在接到周某解除勞動合同申請后依然沒有支付拖欠的勞動報酬,于2014年8月31日為周某辦理了退工單,退工原因記載為“用人單位未按規(guī)定支付勞動報酬”。2014年10月周某向仲裁委申請仲裁,要求裁決勞務派遣公司支付因未及時支付勞動報酬解除勞動合同的經(jīng)濟補償金。仲裁委經(jīng)過審理支持了周某的仲裁請求。

點評:2008年勞動合同法實施后,勞務派遣公司大量涌現(xiàn),但勞務派遣公司在經(jīng)營過程中往往認為自己只向用工單位按月收取了為數(shù)不多的管理費,且與用工單位簽訂有《人力資源派遣協(xié)議》,忽視了自身作為法律意義上的用人單位所應承擔的責任。首先,《勞動合同法》第五十八條明確了勞務派遣單位是本法所稱用人單位,應當履行用人單位的義務。本案中周某與某勞務派遣公司簽訂有勞務派遣勞動合同書,勞務派遣公司從法律上講就是周某的用人單位,應在日后勞動合同履行過程中承擔起用人單位應當承擔的責任。其次,《勞動合同法》第三十條、《江蘇省工資支付條例》第十二條均規(guī)定了勞動者提供正常勞動,用人單位應當支付不低于最低工資標準的勞動報酬。本案中周某與某勞務派遣公司簽訂的勞務派遣勞動合同書上也約定了“勞動者在法定的工作時間內(nèi)在用工單位提供正常勞動的情況下,享有最低工資保障”,周某于2014年6月至2014年8月期間一直正常提供勞動,但勞務派遣公司在明知服裝廠未支付周某工資的情況下依然未按勞動合同約定支付拖欠周某的工資。勞務派遣公司在庭審中稱“由于用工單位未按《人力資源派遣協(xié)議》的約定,將派遣員工工資支付給勞務派遣公司,所以才沒給周某發(fā)工資,故經(jīng)濟補償金不應由其承擔”。仲裁委認為:雖根據(jù)《人力資源派遣協(xié)議》約定派遣員工的工資實際由用工單位承擔,但勞務派遣公司作為用人單位應當依法支付勞動者工資的,其未支付周某工資的行為顯然違反了法律規(guī)定,勞務派遣公司應先行支付周某勞動報酬后再根據(jù)《人力資源派遣協(xié)議》的約定向用工單位追索。根據(jù)《勞動合同法》相關(guān)規(guī)定勞動者依照“未及時足額支付勞動報酬”解除勞動合同的,用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償金,故仲裁委支持了周某的仲裁請求。(無錫,2014年)
03勞動者崗位和內(nèi)容不變派遣公司變更
申請人李某于2007年12月1日與甲勞務派遣公司簽訂了兩年期勞動合同,并被派遣至乙公司從事采掘工作。2009年12月1日勞動合同期滿后,在申請人實際工作崗位和工作內(nèi)容未變的情況下,按照乙公司要求,申請人又連續(xù)兩次與丙勞務派遣公司簽訂兩年期勞動合同(合同期限分別為2009年12月1日至2011年11月30日,2011年12月1日至2013年11月30日)。兩勞務派遣公司法定代表人為同一人。2013年9月5日,乙公司以申請人嚴重違反其規(guī)章制度為由將申請人退回丙公司,后丙公司據(jù)此與申請人解除勞動合同。申請人不服,申請仲裁,要求丙公司和乙公司支付違法解除勞動合同的賠償金,賠償金支付年限從2007年12月1日起計算。經(jīng)審查確認,申請人嚴重違反規(guī)章制度事實不成立。仲裁委員會認為乙公司違法退回申請人,丙公司違法解除申請人勞動合同,雙方應承擔違法解除勞動合同的連帶賠償責任。申請人一直在實際用工單位乙公司從事采掘工作,工作崗位和工作內(nèi)容均未發(fā)生過變化,其原與甲勞務派遣公司簽訂勞動合同,后被要求與丙勞務派遣公司簽訂勞動合同,甲公司在雙方勞動合同到期終止后也未支付申請人經(jīng)濟補償金。甲公司與丙公司法定代表人為同一人,兩公司有關(guān)聯(lián)性,故勞動者在甲公司的工作年限應合并計算為丙公司的工作年限。因甲公司未支付過申請人終止勞動合同的經(jīng)濟補償金,仲裁委員會裁決丙公司支付申請人賠償金,賠償金支付年限從2007年12月1日起計算,乙公司承擔連帶責任。

點評:勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作,原用人單位未支付經(jīng)濟補償,勞動者依照《勞動合同法》第三十八條規(guī)定與新用人單位解除勞動合同,或者新用人單位向勞動者提出解除、終止勞動合同,在計算支付經(jīng)濟補償或賠償金的工作年限時,應把勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位工作年限。目前,勞務派遣用工形式廣泛存在,實務中也會產(chǎn)生一些較為突出的問題,如本案例所述,實際用工單位與不同的勞務派遣單位合作,出現(xiàn)了勞動者在實際用工單位工作崗位和工作內(nèi)容未發(fā)生變化而與其簽訂勞動合同的勞務派遣單位不斷變更的情形。根據(jù)《江蘇省勞動合同條例》第二十五條和最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(四)》第五條的規(guī)定,勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的,勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工作年限。用人單位符合下列情形之一的,應當認定屬于“勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作”:(一)勞動者仍在原工作場所、工作崗位工作,勞動者合同主體由原用人單位變更為新用人單位;(二)用人單位以組織委派或任命形式對勞動者進行工作調(diào)動;(三)因用人單位合并、分立等原因?qū)е聞趧诱吖ぷ髡{(diào)動;(四)用人單位及其關(guān)聯(lián)企業(yè)與勞動者輪流訂立勞動合同;(五)其他合理情形。依據(jù)上述規(guī)定,本案中李某雖然先后與不同的勞務派遣用人單位簽訂勞動合同,但其在實際用工單位工作未發(fā)生變化,用人單位發(fā)生變更并非源自勞動者本人意愿,實質(zhì)上系實際用工單位與勞務派遣單位之間的自主安排,且前后兩個派遣公司的法定代表人為同一人,屬于關(guān)聯(lián)企業(yè),故申請人在兩個勞務派遣單位的工作年限應合并計算。因原勞務派遣單位未支付過申請人終止勞動合同的經(jīng)濟補償金,新勞務派遣用人單位違法解除申請人勞動合同時,計算賠償金的年限應合并計算,實際用工單位應承擔連帶賠償責任。(江蘇,2014年)
04不得設勞務派遣單位向本單位派遣
常某于2003年10月至某工學院飲服部門工作,任驗收員。2008年1月1日,常某與某勞務公司簽訂勞務派遣合同,由該勞務公司將其派遣至原崗位工作,勞動合同期限為2008年1月1日至2010年12月31日。。2011年1月1日,常某再次與某勞務公司簽訂勞動派遣合同,合同期限為2011年1月1日至2013年12月31日。某勞務公司于2008年1月1日起為常某繳納基本養(yǎng)老保險,自2011年4月1日起繳納五項社會保險。根據(jù)常某申請,某工學院批準其于2011年12月1日至2012年3月1日期間休產(chǎn)假,產(chǎn)假期間,按正常工資標準發(fā)放工資。2012年3月1日產(chǎn)假期滿后,常某向工學院、勞務公司三次郵寄安排工作崗位申請書,均未得到回復,某勞務公司為常某繳納五項社會保險至2012年4月份。該勞務公司成立于2007年6月29日,發(fā)起人為某招待所(投資占60%)、胡某和莊某。2008年7月14日,某勞務公司申請新增投資人某軟件公司(出資占40%),某招待所出資比例由此變?yōu)?6%。某招待所投資人為某工學院(出資占90%)和鄭某,某工學院還持有某軟件公司5%的股份。由于某工學院和某勞務公司拒絕為常某安排工作,常某訴至法院,請求確認其與某勞務公司簽訂的勞務派遣合同無效,某工學院為其辦理解除勞動合同相關(guān)手續(xù)等。法院認為,某工學院與其他發(fā)起人投資設立某招待所和某軟件公司,某招待所和某軟件公司又與其他投資人設立某勞務公司,某工學院再將原雇用的常某改為由某勞務公司派遣至本單位,該行為違反了勞動合同法關(guān)于用人單位不得出資或合伙設立勞務派遣單位向本單位派遣勞動者的規(guī)定,常某與某勞務公司簽訂的兩份派遣合同無效,常某勞動關(guān)系和勞動合同的相對人仍為某工學院,遂判決支持了常某的訴訟請求。

點評:用人單位或其所屬單位出資或者合伙設立的勞務派遣單位,向本單位或者所屬單位派遣勞動者的,勞務派遣合同無效,勞動者勞動關(guān)系的相對方仍是該實際用工單位。用人單位為了逃避簽訂無固定期勞動合同和繳納社保等法定義務,往往喜歡雇用派遣工。尤其在2008年勞動合同法實施以后,更是想盡各種辦法將原本的常用工在不改變工作崗位、工作內(nèi)容的情況下轉(zhuǎn)變?yōu)榕汕补?。其中,用人單位自己設立勞務派遣單位向本單位或所屬單位派遣勞動者即是最常用的方法。對此,《勞動合同法》第六十七條規(guī)定,用人單位不得設立勞務派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者?!秳趧雍贤▽嵤l例》第二十八條規(guī)定,用人單位或者其所屬單位出資或者合伙設立的勞務派遣單位,向本單位或者所屬單位派遣勞動者的,屬于勞動合同法第六十七條規(guī)定的不得設立的勞務派遣單位。我國勞動法律法規(guī)對勞務派遣作如此規(guī)范,目的就在于防范用人單位將本來完整的勞動關(guān)系人為分割開來,逃避勞動法責任,任意使用勞務派遣工。用人單位若是想再用這種方法來逃避自身法定責任,是不會得到法院支持的。(江蘇,2013年)
05用人單位在規(guī)定醫(yī)療期內(nèi)不能解除合同
2008年李某(女)與某人力資源公司簽訂了勞務派遣合同,約定自2008年12月28日 至2010年12月27日 派遣李某至某檢驗檢疫局從事輔助檢疫工作。2010年8月,李某因被查出患有乳腺癌入院治療。 ,李某以承諾人的身份致函某檢驗檢疫局,申請回到原工作崗位,并承諾“如因身體自身原因沒能完成本職工作,愿無條件辭職,如發(fā)病等意外,一切后果自負,會自動辭職”等。某檢驗檢疫局未同意其申請,于2011年4月8日 以其長期患病并超過規(guī)定的醫(yī)療期且合同期限已滿為由致函某人力資源公司,將其退回。某人力資源公司口頭通知其前來辦理終止合同手續(xù),并從2011年4月起停交了其社會保險。 ,李某以個人名義開始續(xù)交醫(yī)療保險。2011年7月12日 ,某人力資源公司向李某送達了《終止勞動合同書》,告知其雙方的勞動合同2010年12月27日 期滿,因在醫(yī)療期,勞動合同延續(xù),因用人單位提出醫(yī)療期已滿,續(xù)延合同的情形消失,雙方的勞動合同自2011年3月31日 終止。李某申請仲裁,要求裁決撤銷某人力資源公司終止勞動合同決定并繼續(xù)履行勞動合同、支付醫(yī)療費等。仲裁委裁決撤銷某人力資源公司對李某的《終止勞動合同書》,雙方繼續(xù)履行勞動合同并為李某補繳保險,所需費用由某人力資源公司和某檢驗檢疫局連帶承擔。某檢驗檢疫局不服該裁決訴至法院。法院認為李某患病至訴訟時未滿24個月,某檢驗檢疫局將李某退回某人力資源公司以及某人力資源公司與李某解除勞動合同的行為違反法律規(guī)定。判決撤銷某人力資源公司對李某發(fā)出的《終止勞動合同書》,雙方繼續(xù)履行勞動合同,某人力資源公司和某檢驗檢疫局連帶給付李某支付的醫(yī)療費。


點評:勞動合同期滿,但是職工患病或者非因公負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期的,勞動合同應當續(xù)延至相應的情形消失時終止,用人單位不得解除勞動合同;職工患有特殊疾病(如癌癥、精神病、癱瘓等),24個月尚不能痊愈的,經(jīng)企業(yè)和勞動主管部門批準,可以適當延長醫(yī)療期。勞動者患病或者負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi),勞動合同應當延續(xù)至相應的情形消失時終止,用人單位不得解除勞動合同。對于特殊疾病,如癌癥、精神病、癱瘓等,根據(jù)原勞動部《關(guān)于貫徹〈企業(yè)職工患病或非因工負傷醫(yī)療期規(guī)定〉的通知》的規(guī)定,在24個月內(nèi)尚不能痊愈的,經(jīng)企業(yè)和勞動主管部門批準,可以適當延長醫(yī)療期。這充分體現(xiàn)了以人為本的理念,也是對勞動者權(quán)益的充分保障,作為用人單位來說,患病的職工往往是一種負擔,但是用人單位在作為經(jīng)營主體的同時也承擔著相應的社會責任。勞動者對用人單位而言,在實現(xiàn)自身的勞動權(quán)益的同時也為用人單位的發(fā)展作出了自己的貢獻,用人單位應當按照國家規(guī)定,給予患病的勞動者適當?shù)恼疹櫍@樣,才能保證全社會勞動關(guān)系的和諧穩(wěn)定,也才能體現(xiàn)出社會主義體制下勞動關(guān)系的優(yōu)越性和人民性。(江蘇,2011年)

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