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【編者按】為進一步明晰法律適用標(biāo)準(zhǔn)、厘清審理裁判尺度，四川省高級人民法院民事審判第二庭在其2017年第四季度改判、發(fā)回案件中遴選出7個典型案例予以深入評析，近期“民事司法評論”微信公眾號將陸續(xù)推送，敬請關(guān)注！

     在一合同糾紛中，甲公司與乙公司簽訂《建筑周轉(zhuǎn)材料租賃合同》，將系列建筑周轉(zhuǎn)材料租賃給乙公司，乙公司向甲公司支付了部分租金，仍下欠甲公司385159.35元租金。2014年3月10日，乙公司經(jīng)股東會決定解散公司，并成立了由廖某、張某、林某、吳某組成的清算組，委托會計師事務(wù)所對公司資產(chǎn)進行了審計，公司資產(chǎn)清償債務(wù)35810.75元剩余資產(chǎn)21710.94元，負債總額為0元，所有者權(quán)益21710.94元。按出資比例，由廖某分得10855.47元；張某分得10855.47元，并經(jīng)當(dāng)?shù)貓蠹埞婧笞N登記。甲公司以清算組成員沒有按照法律規(guī)定在省級以上報紙上公告，未盡到公告義務(wù)為由，起訴請求判令：1.廖某、張某即歸還拖欠的租金;2.廖某、張某歸還所租賃財產(chǎn)或按租賃時的價值賠償。

      一審法院認為：當(dāng)?shù)貓蠹埐粚儆诠咀缘怯浀厥〖売杏绊懙膱蠹?。根?jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）》第11條的規(guī)定，乙公司的清算組成員對未知債權(quán)的公告程序不合法，應(yīng)當(dāng)對案涉《建筑周轉(zhuǎn)材料租賃合同》項下乙公司對甲公司的債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。遂判令張某、廖某向甲公司支付租金385159.35元并歸還租賃物或按歸還時的同等價值進行賠償。

     二審法院認為：清算組成員不當(dāng)履行清算義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。本案中，張某、廖某作為清算組成員，未依法履行公告義務(wù)，導(dǎo)致債權(quán)人甲公司未能及時申報債權(quán)。因清算組成員未履行公告義務(wù)與債權(quán)能否全額清算并無直接關(guān)系，債權(quán)能否全額清償應(yīng)當(dāng)依據(jù)進入清算程序的公司的剩余資產(chǎn)情況；本案中，即使乙公司清算組成員依法履行了公告義務(wù)，甲公司的債權(quán)能夠得以清償?shù)淖畲蠓秶鷳?yīng)不超過乙公司的剩余資產(chǎn)。本案甲公司的損失應(yīng)以乙公司正常清算情況下得以實現(xiàn)的債權(quán)金額為限。

      本案中，乙公司在清算過程中對外已清償35810.75元債務(wù)，剩余資產(chǎn)為21710.94元，即乙公司清算資產(chǎn)總額為57521.69元，甲公司債權(quán)應(yīng)當(dāng)按比例進行清償，故清算組成員張某、廖某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任范圍為：385159.35元÷（385159.35元 35810.75元）×（35810.75元 21710.94元）=52628.50元。二審法院遂改判張某、廖某向甲公司支付損害賠償52628.50元，并歸還租賃物或按歸還時的同等價值進行賠償。

      本案第一個值得重視的問題是：清算組成員未依法履行公司清算告知義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任的范圍。清算制度是依照法定程序、清理公司債權(quán)債務(wù)、處理公司剩余財產(chǎn)，并終止公司法律人格的法律制度。通知和公告?zhèn)鶛?quán)人程序是清算程序中的重要環(huán)節(jié)，既能保障債權(quán)人的知情權(quán)，避免因?qū)炯磳⒔K止的情形不知而喪失清償利益，又能使資產(chǎn)與債務(wù)的對應(yīng)關(guān)系確立，以便判斷究竟該適用普通清算還是破產(chǎn)清算?！豆痉ā返?86條規(guī)定了清算組通知和公告?zhèn)鶛?quán)人的義務(wù)，《公司法》第190條則規(guī)定了清算組成員因故意或重大過失給債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。公司法司法解釋（二）第11條進一步明確了清算組成員的清算通知和公告義務(wù)及相應(yīng)的損害賠償責(zé)任。清算人未履行通知或公告義務(wù)所產(chǎn)生的損害賠償責(zé)任在性質(zhì)上屬于民事侵權(quán)責(zé)任，其構(gòu)成要件應(yīng)當(dāng)具備違法性、損害事實、因果關(guān)系和主觀過錯四個方面：1.清算人存在未依法履行清算通知和公告義務(wù)的行為；2.該行為導(dǎo)致債權(quán)人未及時申報債權(quán)而未獲清償；3.該行為系債權(quán)未獲清償?shù)闹苯釉颍?.清算人具有過錯，即明知應(yīng)為而不為，或應(yīng)知當(dāng)為而不為。

      前述四要件中特別需要注意的有兩點：一是清算人的損害賠償責(zé)任范圍僅能限于與該行為有因果關(guān)系的未獲清償?shù)膫鶛?quán)；清算人的損害賠償責(zé)任的范圍應(yīng)當(dāng)以債權(quán)人應(yīng)獲而未獲清償?shù)膫鶛?quán)為限。具體可分為兩種情況：1.如果公司清算資產(chǎn)足以清償包括未獲通知的債權(quán)人在內(nèi)的全部債權(quán)，清算人應(yīng)當(dāng)全額賠償未獲通知債權(quán)人的債權(quán)；2.如果公司清算資產(chǎn)不足以清償包括未通知的債權(quán)人在內(nèi)的全部債權(quán)，公司本應(yīng)進行破產(chǎn)清算而未進行，未獲通知的債權(quán)人本應(yīng)通過破產(chǎn)清算程序按比例獲得清償，清算人的損害賠償責(zé)任范圍不應(yīng)超出前述范圍。在審判實踐中，我們應(yīng)當(dāng)注意審查區(qū)分前述兩種情況，并作出相應(yīng)的認定。二是清算組成員未依法履行通知或公告義務(wù)的行為構(gòu)成共同侵權(quán)，清算組成員的損害賠責(zé)任系連帶賠償責(zé)任，換言之，債權(quán)人可以選擇向其中任何一個成員主張全部賠償，或向全體清算組成員請求賠償。

      具體到本案中，首先，債權(quán)人甲公司未獲清償?shù)膫鶛?quán)總額為385159.35元，乙公司的清算資產(chǎn)57521.69元顯然不足以全額清償全部對外債務(wù)，即使清算組依法履行了公告義務(wù)，甲公司也應(yīng)就乙公司清算資產(chǎn)與其他債權(quán)人按比例受清償，因此，清算組未依法履行公告?zhèn)鶛?quán)人的法定義務(wù)所導(dǎo)致的債權(quán)人損失應(yīng)當(dāng)以本能按比例獲得清償?shù)膫鶛?quán)數(shù)額為限，一審法院簡單的以債權(quán)人全部債權(quán)數(shù)額作為認定清算組成員損害賠償責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)，缺乏法律依據(jù)，違反了侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件的因果律。其次，案涉乙公司的清算組成員共計四名，但債權(quán)人甲公司有權(quán)僅向其中兩名清算組成員張某、廖某主張全部損害賠償。

      本案中第二個值得重視的問題是，清算組應(yīng)對清算過程中對包括債權(quán)人在內(nèi)的他人的財產(chǎn)所造成的侵害承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任，該責(zé)任起源于清算人在清算過程中所負有的忠實勤勉義務(wù)，即清算人應(yīng)當(dāng)善意的，并按照一般善良管理人的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行清算事務(wù)。具體而言，此類損害賠償責(zé)任的基礎(chǔ)是：清算組在缺乏法律依據(jù)的情況下，不當(dāng)處置不屬于公司的他人財產(chǎn)，導(dǎo)致侵害他人合法權(quán)利。此類損害賠償責(zé)任雖然發(fā)生在清算過程中，但其具有獨立性，與清算組因未履行清算通知或公告義務(wù)而對債權(quán)人債權(quán)未獲清償所承擔(dān)的損害賠償責(zé)任不同，其并不受公司清算資產(chǎn)狀況的影響。換言之，清算組成員應(yīng)就其不當(dāng)處分他人財產(chǎn)的侵權(quán)行為，承擔(dān)全部損害賠償責(zé)任，該損害賠償責(zé)任不以公司清算資產(chǎn)為限。具體到本案，甲公司除對乙公司享有未獲清償?shù)膫鶛?quán)之外，還就因租賃合同而交付乙公司的租賃物享有所有權(quán)，但清算組在清算過程中，并未將租賃物歸還乙公司，侵害了甲公司對租賃物的所有權(quán)，故其應(yīng)當(dāng)就租賃物負有返還義務(wù)，如不能返還，則應(yīng)折價賠償。