在美國進(jìn)行創(chuàng)業(yè)投資過程中，如果發(fā)現(xiàn)創(chuàng)業(yè)企業(yè)所提供的信息有明顯錯誤，或違反協(xié)議，除了創(chuàng)業(yè)企業(yè)要承擔(dān)責(zé)任外，VC投資機(jī)構(gòu)還可以根據(jù)投資協(xié)議采取懲罰或補救措施：調(diào)整優(yōu)先股轉(zhuǎn)換比例、提高投資者的股份、減少創(chuàng)業(yè)企業(yè)或創(chuàng)業(yè)家個人的股份、投票權(quán)和董事會席位轉(zhuǎn)移到風(fēng)險資本家手中、解雇管理層等。VC投資在投資過程中經(jīng)常使用復(fù)合式投資方法，如：可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)換債券、可認(rèn)股債券、反釋股、分段投資、股份變現(xiàn)方法及調(diào)整、違約補救等，創(chuàng)投資本的到位時間安排與檢查標(biāo)準(zhǔn)；投資期限、轉(zhuǎn)讓權(quán)、償付協(xié)議與投資退出；被投資企業(yè)的結(jié)構(gòu)安排，重大決策權(quán)及表決權(quán)分配及管理層雇傭條款等。
鑒于中國的法律基礎(chǔ)的特點和與美國有關(guān)公司法律在確認(rèn)股份數(shù)量在形式上的差異，在中國的創(chuàng)業(yè)投資機(jī)構(gòu)就不可能完全照搬在美國的做法，只能更深入的研究美國通行做法中的基本邏輯和思路，然后再根據(jù)中國現(xiàn)行《公司法》的法律基礎(chǔ)，運用保護(hù)投資者權(quán)益的基本邏輯，設(shè)計出一個既能夠保護(hù)投資者權(quán)益，也能夠調(diào)動創(chuàng)業(yè)者積極性，符合中國的法律基礎(chǔ)的切實可行的方法來。
投資者分期注資是可行的，根據(jù)公司法第26條的規(guī)定，只要股東的出資額不低于注冊資本的20%，其余部分柯一由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。而根據(jù)發(fā)送司法第179條的規(guī)定，“有限責(zé)任公司增加注冊資本時，股東認(rèn)繳新增資本的出資，依照本法設(shè)計有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行”。這樣具體繳納資本金的進(jìn)度就可以取決于創(chuàng)業(yè)企業(yè)發(fā)展的過程和完成計劃的進(jìn)度，并由創(chuàng)業(yè)者和投資者協(xié)商確定。
核心團(tuán)隊非競爭條款有勞動合同法的法律基礎(chǔ)，只要協(xié)議雙方的合同清晰，沒有明顯的剝奪其中一方的合法權(quán)益，則相關(guān)條款可以得到法律的保障。
至于需要創(chuàng)業(yè)者為創(chuàng)業(yè)企業(yè)經(jīng)營達(dá)不到預(yù)定目標(biāo)承擔(dān)責(zé)任并根據(jù)經(jīng)營結(jié)果來調(diào)整企業(yè)的股權(quán)比例就相對比較困難，需要根據(jù)中國現(xiàn)行《公司法》的規(guī)定重新設(shè)計符合法律條文的投資合同條款。
我個人認(rèn)為，一種比較可行的變通辦法是：若創(chuàng)業(yè)投資機(jī)構(gòu)看好某個創(chuàng)業(yè)企業(yè)，可以先行少量投資入股，成為創(chuàng)業(yè)企業(yè)的股東，然后創(chuàng)業(yè)企業(yè)用部分或全部的股權(quán)作為抵押，向股東（投資機(jī)構(gòu)）進(jìn)行借款。公司向公司股東借款是可行的，借款的利息可以比照銀行貸款的利息，而且借款的時間可以是兩年到五年，并且可以分期進(jìn)行償還。這樣，創(chuàng)業(yè)創(chuàng)業(yè)可以釋放少量的股份就可以獲得相對比較多的資金進(jìn)行創(chuàng)業(yè)企業(yè)的運營，而且不用一次性償還，對企業(yè)的資金壓力也可以減輕一些。在不能按期償還股東借款的情況下，創(chuàng)業(yè)者將要失去全部或大部分股份的壓力下，創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊會積極努力的經(jīng)營好創(chuàng)業(yè)企業(yè)；對投資機(jī)構(gòu)來說，可以基本實現(xiàn)清算優(yōu)先權(quán)、對賭條款、創(chuàng)業(yè)者期權(quán)和優(yōu)先股的最基本的目標(biāo)和功能。投資機(jī)構(gòu)有關(guān)投資功能部分也可以用相對比較低的價格獲得創(chuàng)業(yè)企業(yè)的小部分股權(quán)；在保障功能上借出給創(chuàng)業(yè)企業(yè)的借款，在幾年后還能夠回收，倘若創(chuàng)業(yè)企業(yè)經(jīng)營不成功，在清算的過程中，作為股東借款的債權(quán)。要優(yōu)先于創(chuàng)業(yè)者的股權(quán)進(jìn)行償還，投資機(jī)構(gòu)可以有效地減低投資不成功的損失，不至于受到股權(quán)比例小的影響；另外，倘若創(chuàng)業(yè)者的知識產(chǎn)權(quán)真的有價值，投資者也可以落實借款的抵押物，獲得創(chuàng)業(yè)企業(yè)的全部股權(quán)，并進(jìn)行拍賣處理，從而有效的降低投資風(fēng)險。
另外一種可能的辦法是，投資機(jī)構(gòu)與創(chuàng)業(yè)者簽訂合同，確定企業(yè)的發(fā)展目標(biāo)，倘若達(dá)不到發(fā)展目標(biāo)，則創(chuàng)業(yè)者用一元錢的價格轉(zhuǎn)讓給投資機(jī)構(gòu)多少股份，倘若超額完成目標(biāo)，則又如何獎勵；有關(guān)的發(fā)展目標(biāo)可以涉及到今后三年或五年，分成幾個階段來考核和簽訂協(xié)議，在協(xié)議中每次都有該階段的目標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和對應(yīng)的如何執(zhí)行預(yù)約和承諾的條款。這種做法的關(guān)鍵在于投融資雙方的信任度以及一旦發(fā)生問題后，需要承擔(dān)責(zé)任的一方是否能夠按照協(xié)議來主動承擔(dān)所承諾過的條款。
在團(tuán)隊期權(quán)設(shè)置上，由于中國的《公司法》采取了法定資本制原則，在收到投資前是無法預(yù)留股份的，需要有變通的方法，具體做法可以考慮采用一半工資用現(xiàn)金支付，另外一半工資轉(zhuǎn)為對創(chuàng)業(yè)企業(yè)投資的辦法，并在三到四年后辦理股權(quán)登記手續(xù)。由于團(tuán)隊期權(quán)的授予對象都是企業(yè)的高層經(jīng)營管理人員，這些人的工資標(biāo)準(zhǔn)都相對比較高，而創(chuàng)業(yè)期為了能夠?qū)⒂邢薜馁Y本用于最重要的發(fā)展進(jìn)程上，并不希望過多的支付，同時還希望能夠?qū)F(tuán)隊穩(wěn)定并充分調(diào)動團(tuán)隊的積極性，采用類似于期權(quán)的辦法，可以基本上達(dá)到這些目的。
