時(shí)間：2012-12-06 11:31:22 作者：陳宗榮 文章分類：成功案例
一、案情簡(jiǎn)介
陳××原先注冊(cè)有一家個(gè)體養(yǎng)殖場(chǎng)，為了擴(kuò)大業(yè)務(wù)，2009年8月陳××想將個(gè)體養(yǎng)殖場(chǎng)改制成有限責(zé)任公司，到工商局咨詢時(shí)，經(jīng)辦人員介紹陳××找南平市××?xí)?jì)咨詢有限公司張××。張××委托陳×芳辦理。陳×芳收取陳××2萬(wàn)多元費(fèi)用后，為陳××注冊(cè)了一家注冊(cè)資金為300萬(wàn)元的南平市××禽業(yè)有限公司，之后陳×芳將資金抽走。
2010年陳×芳案發(fā)，交代“為陳××注冊(cè)公司抽走資金”一事。2010年12月20日南平市公安局經(jīng)濟(jì)支隊(duì)對(duì)陳××以“涉嫌抽逃出資罪”立案?jìng)刹?，并采取取保侯審措施?011年12月19日變更為監(jiān)視居住。
2012年3月18日，我接受陳××的委托，在審查起訴階段擔(dān)任陳××的辯護(hù)人。在聽(tīng)了陳××的情況介紹以及到區(qū)檢察院調(diào)取公安機(jī)關(guān)的《起訴意見(jiàn)書(shū)》后，我認(rèn)為：根據(jù)2001年4月18日《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》第三條第1、2點(diǎn)的規(guī)定，陳××達(dá)不到追訴的標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)不起訴。我將上述辯護(hù)意見(jiàn)書(shū)面呈送經(jīng)辦的檢察官。經(jīng)辦檢察官閱后，提出2001年4月18日《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》已經(jīng)作廢，應(yīng)當(dāng)適用新的標(biāo)準(zhǔn)。
根據(jù)2010年5月7日《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，陳××的行為達(dá)到追訴的標(biāo)準(zhǔn)，但是陳××抽逃資金的行為發(fā)生在2009年8月，根據(jù)“新法不溯及既往”的原則，不能適用新法。于是我又寫(xiě)了一份補(bǔ)充辯護(hù)意見(jiàn)呈送經(jīng)辦檢察官。本案在兩次退回補(bǔ)充偵查后，以檢察院作出“不起訴決定”結(jié)案。
二、法律分析
1、2001年4月18日《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》第三條規(guī)定：
“虛假出資、抽逃出資案（刑法第１５９條） 公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：
?。ㄒ唬┨摷俪鲑Y、抽逃出資，給公司、股東、債權(quán)人造成的直接經(jīng)濟(jì)損失累計(jì)數(shù)額在十萬(wàn)元至五十萬(wàn)元以上的；
?。ǘ╇m未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但具有下列情形之一的；
?、僦率构举Y不抵債或者無(wú)法正常經(jīng)營(yíng)的；
②公司發(fā)起人、股東合謀虛假出資、抽逃出資的；
?、垡蛱摷俪鲑Y、抽逃出資，受過(guò)行政處罰二次以上，又虛假出資、抽逃出資的；
?、芾锰摷俪鲑Y、抽逃出資所得資金進(jìn)行違法活動(dòng)的?！?br> 根據(jù)上述規(guī)定，“虛假出資、抽逃出資”，應(yīng)當(dāng)具備第1點(diǎn)或第2點(diǎn)情形的，才予以追訴。
2、2010年5月7日《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》（公通字〔2010〕23號(hào)）第四條規(guī)定：
“虛假出資、抽逃出資案（刑法第１５９條） 公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：
（一）……，有限公司股東虛假出資數(shù)額在30萬(wàn)元以上，并占其應(yīng)繳出資額的60%以上的，……；
（二）有限責(zé)任公司股東抽逃出資數(shù)額在30萬(wàn)元以上，并占其實(shí)繳數(shù)額60%以上的，……。
對(duì)照上述兩種規(guī)定，不難發(fā)現(xiàn)：新規(guī)定將“抽逃資金的數(shù)額與比例”作為追訴的標(biāo)準(zhǔn)，而舊規(guī)定將“是否發(fā)生損害后果”作為追訴標(biāo)準(zhǔn)。
3、陳××抽逃資金的行為發(fā)生在2009年8月，而新標(biāo)準(zhǔn)出臺(tái)是2010年5月7日，根據(jù)“新法不溯及既往”的原則，不能適用新法，只能適用舊法。檢察機(jī)關(guān)退回補(bǔ)偵的目的，就是想查一下陳××抽逃資金的行為是否發(fā)生損害的后果，如果有，根據(jù)舊法予以追訴，如果沒(méi)有只能作出不起訴的決定。
4、在實(shí)踐中，“虛假注冊(cè)、抽逃注冊(cè)資金”的現(xiàn)象并不鮮見(jiàn)，但是追訴的案例卻很少，大多數(shù)是其他事情案發(fā)了，才一并追究虛假注冊(cè)、抽逃資金罪。應(yīng)當(dāng)提醒公司的股東們，“虛假注冊(cè)、抽逃注冊(cè)資金”的事不能做，在此事上犯錯(cuò)不值得。
5、明明是“新法不溯及既往”的抗辯在發(fā)生作用，但是公訴機(jī)關(guān)卻以“其（陳××）犯罪情節(jié)輕微，歸案后能如實(shí)供述自己的罪行，認(rèn)罪態(tài)度好，有悔罪表現(xiàn)，可以免除刑事處罰”為由，作出“不起訴”的決定。對(duì)此，當(dāng)事人以及辯護(hù)律師也都是以客觀效果為重，不會(huì)再提出申訴的。
附：
1、南公刑訴字（2012）第00150號(hào)《起訴意見(jiàn)書(shū)》
2、《辯護(hù)詞》及《補(bǔ)充辯護(hù)意見(jiàn)》
3、延檢公刑不訴（2012）17號(hào)《不起訴決定書(shū)》
南平市公安局
起訴意見(jiàn)書(shū)
南公刑訴字（2012）第00150號(hào)
犯罪嫌疑人陳××，男，××年××月××日生，出生地福建省南平市××區(qū)，身份證號(hào)碼：××××××，漢族，小學(xué)文化，在南平市××禽業(yè)有限公司工作，任公司法定代表人，福建省南平市延平區(qū)人，戶籍地福建省南平市延平區(qū)××鎮(zhèn)，現(xiàn)住福建省南平市延平區(qū)××鎮(zhèn)××村××路××號(hào)。2010年12月22日被取保候?qū)彛?011年12月19日被監(jiān)視居住。
犯罪嫌疑人陳××涉嫌抽逃出資、虛假出資案情況報(bào)告如下：
我支隊(duì)在偵辦方××、陳×芳涉嫌抽逃出資案中發(fā)現(xiàn)，2009年8月，陳××在需注冊(cè)南平市××禽業(yè)有限公司時(shí)，找了南平市××?xí)?jì)咨詢有限公司的張××，并將需注冊(cè)公司的資料交給張××，由其幫助辦理公司注冊(cè)事宜。張××拿到資料后，找到陳×芳，由陳×芳負(fù)責(zé)辦理公司注冊(cè)登記有關(guān)手續(xù)。因此，陳×芳通過(guò)由方××提供注冊(cè)資金300萬(wàn)元進(jìn)行驗(yàn)資，公司成立后，陳×芳將注冊(cè)資金300萬(wàn)元抽走，把注冊(cè)好的工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照等資料通過(guò)張××交給陳××，收取陳××費(fèi)用2萬(wàn)余元。
上述犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，足以認(rèn)定。
綜上所述，犯罪嫌疑人陳××行為已觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第一百五十九條之規(guī)定，涉嫌抽逃出資、虛假出資罪。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百二十九條規(guī)定，現(xiàn)將此案移送審查起訴。
此致
南平市人民檢察院
南平市公安局（公章）
局長(zhǎng)楊×× （印章）
二〇一二年二月十四日
辯護(hù)詞
南平市延平區(qū)人民檢察院：
本律師接受陳××的委托和福建雙劍律師事務(wù)所的指派，擔(dān)任陳××涉嫌“虛假出資、抽逃出資”案審查起訴階段的辯護(hù)人。經(jīng)過(guò)調(diào)查，現(xiàn)提出以下辯護(hù)意見(jiàn)：
陳××案未達(dá)到追訴的標(biāo)準(zhǔn)，請(qǐng)求公訴機(jī)關(guān)不起訴。
一、陳××當(dāng)初為了成立“南平市××禽業(yè)有限公司”通過(guò)擔(dān)保公司注冊(cè)，注冊(cè)資金300萬(wàn)元，注冊(cè)之后該資金被擔(dān)保公司抽回，違法了公司法的相關(guān)規(guī)定，這是事實(shí)，但是，陳××的行為并未達(dá)到《刑法》第一百五十九條“虛假出資、抽逃出資罪”的追訴標(biāo)準(zhǔn)。
二、《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》第三條規(guī)定：“虛假出資、抽逃出資案（刑法第１５９條） 公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：
?。?、虛假出資、抽逃出資，給公司、股東、債權(quán)人造成的直接經(jīng)濟(jì)損失累計(jì)數(shù)額在十萬(wàn)元至五十萬(wàn)元以上的；
２、雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但具有下列情形之一的；
?、僦率构举Y不抵債或者無(wú)法正常經(jīng)營(yíng)的；
?、诠景l(fā)起人、股東合謀虛假出資、抽逃出資的；
③因虛假出資、抽逃出資，受過(guò)行政處罰二次以上，又虛假出資、抽逃出資的；
④利用虛假出資、抽逃出資所得資金進(jìn)行違法活動(dòng)的?！?br> 三、陳××抽逃出資的行為并未給任何人帶來(lái)任何經(jīng)濟(jì)損失，不具備《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》第三條第1點(diǎn)的情形。
四、陳××的公司經(jīng)營(yíng)正常，連續(xù)二年贏利，目前凈資產(chǎn)已經(jīng)超過(guò)注冊(cè)資金，陳××可以到工商部門(mén)變更出資形式，以使其注冊(cè)資金名實(shí)相符。陳××不具備《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》第三條第2點(diǎn)的情形。
五、在司法實(shí)踐中，對(duì)于“虛假出資、抽逃出資”，罪與非罪的認(rèn)定，主要是根據(jù)“客觀上是否造成他人經(jīng)濟(jì)損失、是否影響公司權(quán)益或正常經(jīng)營(yíng)、是否進(jìn)行違法活動(dòng)”來(lái)判定。
綜上所述，請(qǐng)求公訴機(jī)關(guān)根據(jù)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，對(duì)陳××案作出不起訴的決定。
以上辯護(hù)意見(jiàn)，請(qǐng)予采納，謝謝！
福建雙劍律師事務(wù)所
律師：陳宗榮
二〇一二年三月十八日
補(bǔ)充辯護(hù)意見(jiàn)
南平市延平區(qū)人民檢察院：
本律師在2012年3月18日提出辯護(hù)意見(jiàn)的基礎(chǔ)上，就被告人陳××案適用法律的問(wèn)題，提出以下辯護(hù)意見(jiàn)：
根據(jù)“新法不溯及既往”的原則，對(duì)于被告人只能適用2001年4月18日《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》（公發(fā)[2001]11號(hào)），不應(yīng)追究其刑事責(zé)任。
一、2001年4月18日《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》（公發(fā)[2001]11號(hào)）第三條規(guī)定：
“虛假出資、抽逃出資案（刑法第１５９條） 公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：
?。?、虛假出資、抽逃出資，給公司、股東、債權(quán)人造成的直接經(jīng)濟(jì)損失累計(jì)數(shù)額在十萬(wàn)元至五十萬(wàn)元以上的；
?。?、雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但具有下列情形之一的；
?、僦率构举Y不抵債或者無(wú)法正常經(jīng)營(yíng)的；
②公司發(fā)起人、股東合謀虛假出資、抽逃出資的；
?、垡蛱摷俪鲑Y、抽逃出資，受過(guò)行政處罰二次以上，又虛假出資、抽逃出資的；
?、芾锰摷俪鲑Y、抽逃出資所得資金進(jìn)行違法活動(dòng)的?！?br> 二、2010年5月7日《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》（公通字〔2010〕23號(hào)）第四條規(guī)定：
“虛假出資、抽逃出資案（刑法第１５９條） 公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：
（一）……，有限公司股東虛假出資數(shù)額在30萬(wàn)元以上，并占其應(yīng)繳出資額的60%以上的，……；
（二）有限責(zé)任公司股東抽逃出資數(shù)額在30萬(wàn)元以上，并占其實(shí)繳數(shù)額60%以上的，……。
三、如果根據(jù)新法，陳××達(dá)到追訴的標(biāo)準(zhǔn)；如果根據(jù)舊法，陳××尚未達(dá)到追訴的標(biāo)準(zhǔn)。
被告人陳××抽逃出資的行為發(fā)生在2009年8月6日，根據(jù)“新法不溯及既往”的原則，對(duì)陳××只能適用舊法，即2001年4月18日《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》（公發(fā)[2001]11號(hào)），不應(yīng)追究其刑事責(zé)任。
以上辯護(hù)意見(jiàn)，請(qǐng)予采納。謝謝！
福建雙劍律師事務(wù)所
律師：陳宗榮
二〇一二年四月十二日
附：2009年8月6日轉(zhuǎn)帳憑證。
南平市延平區(qū)人民檢察院
不起訴決定書(shū)
延檢公刑不訴（2012）17號(hào)
被不起訴人陳××，男，××年××月××日出生，身份證號(hào)碼：××××××，漢族，小學(xué)文化，南平市××禽業(yè)有限公司法定代表人，住福建省南平市延平區(qū)××鎮(zhèn)××村××路××號(hào)。因抽逃出資罪于2010年12月22日被南平市公安局取保候?qū)彛?011年12月19日被南平市公安局監(jiān)視居住，2012年3月15日由本院決定取保候?qū)彙?br> 本案由南平市人民檢察院于2012年2月28日指定本院審查起訴。本院受理后，已告知被不起訴人有權(quán)委托辯護(hù)人，依法訊問(wèn)了被不起訴人，審查了全部案件材料，并分別于2012年4月11日、6月21日兩次退回公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查，南平市公安局于2012年7月20日重新移送審查起訴。
經(jīng)本院依法審查查明：
2009年8月，被不起訴人陳××在籌辦南平市××禽業(yè)有限公司的過(guò)程中，在自己沒(méi)有實(shí)際出資的情況下，委托陳×芳代辦該公司的注冊(cè)驗(yàn)資及公司登記手續(xù)。陳×芳、方××（均已起訴）提供資金300萬(wàn)元進(jìn)行驗(yàn)資，在騙取工商部門(mén)注冊(cè)登記將南平市××禽業(yè)有限公司的注冊(cè)及實(shí)收資本均登記為人民幣300萬(wàn)元并領(lǐng)取了該公司的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照后把300萬(wàn)元資金轉(zhuǎn)走，在收到陳××人民幣20000元后，將公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照交給陳××。
2010年12月9日，公安人員在延平區(qū)××鎮(zhèn)××將不起訴人陳××傳喚到案。
認(rèn)定事實(shí)的證據(jù)如下：
1、被不起訴人陳××的戶籍證明、歸案經(jīng)過(guò)、工商注冊(cè)登記及驗(yàn)資材料、企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照、銀行交易記錄等書(shū)證；
2、被不起訴人陳××及同案人陳×芳、方××的供述。
本院認(rèn)為，被不起訴人陳××實(shí)施了《中華人民共和國(guó)刑法》第一百五十八條第一款規(guī)定的行為，構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪。但其犯罪情節(jié)輕微，歸案后能如實(shí)供述自己的罪行，認(rèn)罪態(tài)度好，有悔罪表現(xiàn)。根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第三十七條，可以免除刑事處罰。依據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百四十二條第二款，決定對(duì)被不起訴人陳××不起訴。
被不起訴人如不服本決定，可以自收到本決定書(shū)后七日內(nèi)向本院申訴。
南平市延平區(qū)人民檢察院（公章）
二〇一二年十一月三十日
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