“剛剛得到的權(quán)威消息，醞釀中的外資并購新規(guī)將在8月份出臺。”知情人士透露。
這份即將出臺的《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》，以專章規(guī)定了“跨境換股”，同時“對于特殊目的公司”做了“特別規(guī)定”，詳細(xì)規(guī)定了“紅籌上市”模式———中國境內(nèi)公司通過在境外設(shè)立“殼公司”(即特殊目的公司)實現(xiàn)其實際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市———的具體條件和程序。(相關(guān)報道見本報7月17日頭版《“外資并購新規(guī)”箭在弦上商務(wù)部緊箍“紅籌模式”》)
備受關(guān)注的，除了“跨境換股”渠道打通之外，另外一個核心內(nèi)容是“紅籌上市”需要商務(wù)部審批。
解決“栓塞”
“總體說來，規(guī)定詳細(xì)，透明度高，將十多年來實踐操作中的經(jīng)驗、教訓(xùn)進(jìn)行總結(jié)，規(guī)則明晰化了。”廣信律師事務(wù)所全朝暉律師和他的香港同行交流后，給出了一個初步評價。
境內(nèi)企業(yè)赴海外上市的通常路徑，全朝暉把它形容為“三條腿走路”，直接上市———需要證監(jiān)會的核準(zhǔn)，門檻很高；間接上市則主要是指“紅籌模式”，國企(“大紅籌”)需要經(jīng)國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)和商務(wù)部的審批；而中小企業(yè)(主要是民營企業(yè))通過境外殼公司間接海外上市(業(yè)內(nèi)所稱的“小紅籌”)。
自2003年證監(jiān)會取消“無異議函”制度以來，“小紅籌”這條通道上基本只有來自外管局方面的有關(guān)外匯的監(jiān)管。
盡管這條路徑在去年曾遭到外管局11號文和29號文的“誤傷”，但隨后的75號文基本解決了這個“栓塞”。而此次的外資并購新規(guī)也是75號文之后第一個對紅籌上市模式做了明確規(guī)定的部委規(guī)章。
按新規(guī)定，“對‘小紅籌’和‘大紅籌’的監(jiān)管基本上趨向一致了。”全朝暉分析說。
通力律師事務(wù)所馬光遠(yuǎn)博士告訴記者，他和同行們研究后的看法，“總體是很正面的，其中涉及逃匯、估值偏低等問題，確實需要有效監(jiān)管，而且有了詳細(xì)的規(guī)定，包括需要報送的文件、審批程序等，確定性、規(guī)范性也增強了。”
高能資本有限公司基金經(jīng)理陳實在接受記者采訪時表示，以前“跨境換股”渠道不通，紅籌上市需要大量外匯，一般需要引入戰(zhàn)略投資者或者借道“過橋貸款”，“現(xiàn)在可以直接換股了，會節(jié)省不少時間和成本。”
嚴(yán)格審批下的壓力
陳實透露，企業(yè)、投行、律所和相關(guān)的中介機(jī)構(gòu)，都在密切觀望政策的方向，會根據(jù)實際需要選擇不同的方式。
比如，按新規(guī)，通過“特殊目的公司”實現(xiàn)境外上市，相關(guān)的審批文件有個“一年的有效期”，其間如不能完成上市，相關(guān)資產(chǎn)和股權(quán)結(jié)構(gòu)要恢復(fù)原狀，“所以上市安排在時間上必須踩好點。”陳實說。
但他同時認(rèn)為，關(guān)鍵還是看商務(wù)部審批的效率和裁量權(quán)把握的松緊。以往地方上的類似審批，一般需要一個月左右，而商務(wù)部通常要三四個月。
“商務(wù)部的審批肯定比地方規(guī)范嚴(yán)格，但是如果不分企業(yè)和項目規(guī)模的大小，審批一律收歸商務(wù)部，大家有些擔(dān)憂。”業(yè)內(nèi)一位律師也表示，非常關(guān)注審批效率和松緊的問題。
他說：“商務(wù)部有審批大盤股的經(jīng)驗，但是對小盤股的審查要素、時間把握應(yīng)該有所不同。而且，全國那么多項目，從人力資源和管理成本上看，也值得考慮。”
這位律師還表示，其實大家還關(guān)心政策的鼓勵方向，這和審批的松緊直接相關(guān)。而新的政策方向已經(jīng)在影響市場的苗頭了。
他所在的律所，最近就有兩個采用“紅籌模式”赴倫敦上市的項目，“肯定會受到影響了。”而他們剛剛簽下的另外一個項目，已經(jīng)決定在深圳上市了。“想到香港發(fā)H股，但是成本高，而且很難達(dá)到審批要求；通過‘紅籌模式’吧，外匯回流等要求帶來的成本也不小。”
假外資末路？
業(yè)內(nèi)人士都分析認(rèn)為，此次新規(guī)中，“證監(jiān)會的意見發(fā)揮了重要作用。”隨著境內(nèi)資本市場的逐漸規(guī)范和發(fā)展，政府希望更多的優(yōu)質(zhì)企業(yè)資源在境內(nèi)上市，而境內(nèi)資本市場向外資開放的步伐也越來越快了。
全朝暉分析，這次的新規(guī)對境外的“資本大鱷”影響不會太大，因為他們大多數(shù)已經(jīng)拿到QFII資格了，但是對境外那些中小基金和青睞境內(nèi)未上市的但成長性好的企業(yè)的資本來說，影響會比較大。
馬光遠(yuǎn)分析說，這次新規(guī)主要是對返程投資———也就是“假外資”做了嚴(yán)格規(guī)范。
而國家外匯管理局馮雁秋博士研究認(rèn)為，我國的返程投資和國內(nèi)資本市場發(fā)展、資本項目項目管理、內(nèi)外資稅制等多方面因有關(guān)，應(yīng)該區(qū)分不同情況區(qū)別對待，合理規(guī)范和引導(dǎo)。
對于涉及過渡性資本外逃———涉及政策尋租(我國對內(nèi)外資實行稅收、土地和基礎(chǔ)設(shè)施等方面的差別待遇造成尋租空間)、私人財產(chǎn)保護(hù)(包括腐敗和國有資產(chǎn)流失的資本轉(zhuǎn)移)和金融投資等動機(jī)———的返程投資，應(yīng)該嚴(yán)格監(jiān)管。
而對于涉及境外間接上市融資的返程投資，應(yīng)該把國有企業(yè)和民營企業(yè)境外間接上市的管理方式統(tǒng)一起來，尤其是加強對民營企業(yè)境外上市后返程投資的管理。而這些觀點在此次新規(guī)中有明顯反映。
