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股東有矛盾退股還是解散？

2016.09.28

摘要：由于法律提供的“其他途徑”過(guò)于狹窄，不足以成為強(qiáng)制解散的替代機(jī)制，強(qiáng)制解散極易被濫用。事實(shí)上，許多判決解散的公司都有可能通過(guò)強(qiáng)制公司回購(gòu)異議股東的股權(quán)而避免解散。

俗話(huà)說(shuō)“好合好散”。但實(shí)際上，“好合”多有，“好散”少見(jiàn)。在股權(quán)缺乏流動(dòng)性的有限責(zé)任公司，當(dāng)經(jīng)營(yíng)管理因股東間的分歧或沖突而陷入僵局時(shí)，終止合作就不可避免了。解散公司是終止合作辦法之一，但不是唯一渠道。某一方股東退股，也可以化解僵局。

1993年公司法缺少對(duì)公司僵局的處理措施。既沒(méi)有規(guī)定法院可以判決強(qiáng)制解散陷入僵局的公司，也未規(guī)定持不同意見(jiàn)的少數(shù)股東有權(quán)請(qǐng)求公司回購(gòu)其股份。因此，股東如果起訴請(qǐng)求法院解散公司或者撤回股份，通常因無(wú)法律依據(jù)而得不到法院支持。

公司法經(jīng)2005年修訂增加了強(qiáng)制解散和退股規(guī)則。第183條規(guī)定：“公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司?！钡?5條和第143條規(guī)定了股東請(qǐng)求公司回購(gòu)其股權(quán)的條件。

強(qiáng)制解散是一種帶有破壞性的解決公司內(nèi)部糾紛的措施，因?yàn)樗越K結(jié)公司的方式消除糾紛，兩敗俱傷難以避免。因此，強(qiáng)制解散只能是最后的、不得已的解決方案。如果有其他解決途徑而無(wú)須解散公司的話(huà)，應(yīng)該優(yōu)先適用非解散途徑。所以，法院要判決解散一個(gè)公司，除了論證“公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失”外，還必須證明公司僵局“通過(guò)其他途徑不能解決”。兩個(gè)條件的適用如不能寬嚴(yán)適度，強(qiáng)制解散就有被濫用的危險(xiǎn)。

什么是 “經(jīng)營(yíng)管理嚴(yán)重困難”？根據(jù)最高法院的司法解釋?zhuān)境掷m(xù)兩年無(wú)法召開(kāi)股東會(huì)，或者無(wú)法作出股東會(huì)決議，或者股東會(huì)無(wú)法解決董事間的長(zhǎng)期沖突，可以初步認(rèn)定構(gòu)成“嚴(yán)重困難”。除此之外，法院還可以根據(jù)案件事實(shí)自由裁量是否存在“嚴(yán)重困難”。例如，東莞中院2008年判決的一個(gè)案件，公司盡管可以召開(kāi)股東會(huì)并作出決議，但僅有的兩個(gè)股東勢(shì)不兩立，公司員工已被遣散，場(chǎng)地、設(shè)備等已被拍賣(mài)償債。法院認(rèn)為，公司經(jīng)營(yíng)條件明顯欠缺，繼續(xù)存續(xù)可能產(chǎn)生股東壓制，構(gòu)成 “經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難”。

此外，法院還須證明公司僵局“通過(guò)其他途徑不能解決”因而不得不解散公司。判決顯示，法院通常會(huì)審查，股東在起訴前有沒(méi)有嘗試其他途徑（例如協(xié)商轉(zhuǎn)讓股權(quán)），訴訟中法院也會(huì)在調(diào)解階段建議當(dāng)事人通過(guò)股權(quán)轉(zhuǎn)讓或回購(gòu)等非解散方式處理糾紛。最高法院也鼓勵(lì)采用非解散方式處理糾紛。

但問(wèn)題是，這些“其他途徑”都需要當(dāng)事人協(xié)商一致才可行。在訴訟前，當(dāng)事人矛盾激化，很難協(xié)商股權(quán)轉(zhuǎn)讓。訴訟中，盡管法院可把解散公司作為籌碼敦促甚至迫使當(dāng)事人和解（例如，反對(duì)解散的股東收購(gòu)請(qǐng)求解散一方的股權(quán)），但也不能強(qiáng)制公司回購(gòu)異議股東的股權(quán)。協(xié)商不成時(shí)，即便有股東堅(jiān)決反對(duì)解散，法院還是可能判決解散。

執(zhí)意退出公司的股東為什么不要求公司回購(gòu)自己的股權(quán)而非要解散公司呢？看看要求回購(gòu)的條件就明白了。公司法第75條規(guī)定，有限公司的股東僅可在下列情形之一出現(xiàn)時(shí)要求公司回購(gòu)其股權(quán)：(1)公司連續(xù)五年盈利但不分配利潤(rùn)，且符合公司法規(guī)定的分配條件； (2)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)；(3)公司章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)。而第143條規(guī)定，股份公司股東僅在對(duì)公司合并、分立決議持異議時(shí)可請(qǐng)求股份回購(gòu)。事實(shí)上，公司僵局的原因五花八門(mén)，極少有符合上述情形的案件。所以，強(qiáng)制回購(gòu)無(wú)法成為解決公司僵局的有效途徑。

由此造成的司法問(wèn)題是：由于法律提供的“其他途徑”過(guò)于狹窄，不足以成為強(qiáng)制解散的替代機(jī)制，強(qiáng)制解散極易被濫用。事實(shí)上，許多判決解散的公司都有可能通過(guò)強(qiáng)制公司回購(gòu)異議股東的股權(quán)而避免解散。

通過(guò)強(qiáng)制解散，將持異議而又被鎖定在公司中無(wú)法脫身的股東解放出來(lái)，是制定該項(xiàng)規(guī)則的良好愿望。據(jù)說(shuō)這還是借鑒美國(guó)公司法制的一個(gè)成果。但我們的立法仿佛借了鑼鼓忘了槌兒。美國(guó)許多州的公司法固然有強(qiáng)制解散規(guī)則，但它們同時(shí)也有關(guān)于異議股東請(qǐng)求公司回購(gòu)股份的詳細(xì)規(guī)則，并在多數(shù)情況下足以為陷入公司僵局的股東提供退出通道。

要防止強(qiáng)制解散的濫用，一要靠在立法和司法上擴(kuò)張非解散糾紛處理機(jī)制，主要是擴(kuò)大異議股東退股權(quán)的運(yùn)用范圍。其次，對(duì)投資者來(lái)說(shuō)，在公司章程中約定比法律更加詳細(xì)和靈活的異議股東退股規(guī)則，顯然是有遠(yuǎn)見(jiàn)的做法。

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