前言:
2007年12月,北京市某稅務(wù)局以北京市昌平某公司批發(fā)部在收購銷售冬蟲夏草過程中,虛假開具收購憑證為由,責(zé)令批發(fā)部補(bǔ)交增值稅1368250元,并擬進(jìn)行行政處罰:684125元……并向該批發(fā)部發(fā)送了召開聽證會(huì)的《告知書》。2008年1月,該批發(fā)部與本人簽訂了委托代理協(xié)議,由本人代理其參加聽證會(huì)。以下是聽證會(huì)上本人代理意見的主要內(nèi)容,聽證會(huì)后,稅務(wù)局很重視律師的意見,撤銷了擬對(duì)批發(fā)部做出的行政處罰和補(bǔ)交稅款的決定。
聽證會(huì)代理意見
主持人:
我受北京市昌平某某總公司某某批發(fā)部(以下簡稱“批發(fā)部”)的委托,作為其代理人出席本聽證會(huì)。依據(jù)事實(shí)及相關(guān)法律,本代理人認(rèn)為北京市某某區(qū)國家稅務(wù)局《稅務(wù)行政處罰事項(xiàng)告知書》(以下簡稱“告知書”)所擬作出的行政處罰,不能成立,具體事實(shí)和理由如下:
一、貴局在行政檢查中嚴(yán)重違反法定程序
《中華人民共和國稅收征收管理法實(shí)施細(xì)則》第八十六條規(guī)定:稅務(wù)機(jī)關(guān)行使稅收征管法第五十四條第(一)項(xiàng)職權(quán)時(shí),可以在納稅人、扣繳義務(wù)人的業(yè)務(wù)場所進(jìn)行;必要時(shí),經(jīng)縣以下稅務(wù)局(分局)局長批準(zhǔn),可以將納稅人、扣繳義務(wù)人以前會(huì)計(jì)年度的賬簿、記帳憑證、報(bào)表和其他有關(guān)資料調(diào)回稅務(wù)機(jī)關(guān)檢查,但是稅務(wù)機(jī)關(guān)必須向納稅人、扣繳義務(wù)人開付清單,并在3個(gè)月內(nèi)完整退還;有特殊情況的,經(jīng)設(shè)區(qū)的市、自治州以上稅務(wù)局局長批準(zhǔn),稅務(wù)機(jī)關(guān)可以將納稅人、扣繳義務(wù)人當(dāng)年的賬簿、記帳憑證、報(bào)表和其他有關(guān)資料調(diào)回檢查,但是稅務(wù)機(jī)關(guān)必須在30日內(nèi)退回。
貴局共計(jì)三次調(diào)取我單位的帳簿、記帳憑證和其他有關(guān)資料:
第一次,貴局于2006年9月22日調(diào)取我單位2005年5月至2006年7月的《北京市免稅農(nóng)產(chǎn)品專用收購憑證》和2006年1月至2006年7月的《北京市商業(yè)企業(yè)專用發(fā)票》,于2006年12月22日退還。
第二次,貴局于2006年12月5日調(diào)取了我單位2006年1月至11月的臺(tái)帳、現(xiàn)金帳、銀行帳、明細(xì)帳和記帳憑證,于2007年1月5日退還。
第三次,貴局于2007年3月26日調(diào)取了我單位2005年1月1日至2006年11月30日的帳簿、記帳憑證、報(bào)表和其他有關(guān)資料,于2008年1月18日退還。
第一次和第二次調(diào)取我單位的帳簿、記帳憑證和其他有關(guān)資料大部分都是2006年當(dāng)年的資料,按規(guī)定應(yīng)由市以上稅務(wù)局局長批準(zhǔn),也就是北京市國家稅務(wù)局的局長批準(zhǔn),才能調(diào)取。而貴局只是經(jīng)昌平區(qū)國家稅務(wù)局局長批準(zhǔn)就調(diào)取了我單位的資料,這嚴(yán)重地違反了法律規(guī)定。而第三次調(diào)取我單位資料,貴局10個(gè)月后才予退還,更是嚴(yán)重地違反了法律規(guī)定。
貴局向我單位發(fā)送行政處罰告知書并確定于2008年1月21日舉行聽證會(huì)。這時(shí)仍不歸還我單位會(huì)計(jì)資料。2008年1月18日下午,貴局與我單位辦理了退還會(huì)計(jì)資料的手續(xù),但稽查所所長苗凡同時(shí)向我單位出示再次調(diào)取帳簿通知書,阻止我們?nèi)∽邥?huì)計(jì)資料,并堵住房門不讓我們出去。更為嚴(yán)重的是,我單位的幾頁重要憑證被貴局弄丟。
由于貴局在執(zhí)法過程中的違法行為,我單位的正常經(jīng)營受到了嚴(yán)重的影響,業(yè)務(wù)收入急劇下滑。由于帳簿被貴局長期占?jí)?,我單位不能根?jù)帳簿對(duì)應(yīng)收帳款及時(shí)收取,已造成了部分應(yīng)收帳款變成了壞帳。也由于無法確定應(yīng)付帳款的具體金額或者付款依據(jù),我單位不能確定對(duì)供貨商貨款的支付,已有供貨商向我單位索取違約金。
根據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》第五十四條規(guī)定:人民法院對(duì)于違反法定程序做出的具體行政行為,可以判決撤銷或者部分撤銷。貴局在檢查程序中因存在嚴(yán)重違法行為,導(dǎo)致做出的行政處罰不具有法律效力。
根據(jù)國家稅務(wù)總局《稅收?qǐng)?zhí)法過錯(cuò)責(zé)任追究辦法》第十五條第(十)項(xiàng)規(guī)定:稅務(wù)執(zhí)法人員示按規(guī)定調(diào)取、退還納稅人帳簿、資料的,應(yīng)當(dāng)責(zé)令作出書面檢查。
根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第六十條規(guī)定:稅務(wù)機(jī)關(guān)違法實(shí)行檢查措施,給法人或者其他組織造成損失的,應(yīng)當(dāng)依法予以賠償,對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予行政處分;情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
《中華人民共和國國家賠償法》第二條規(guī)定:稅務(wù)機(jī)關(guān)違法行使職權(quán)侵犯我單位合法權(quán)益造成損害的,我單位有依照本法取得國家賠償?shù)臋?quán)利。
我單位將保留采取一切必要法律措施,維護(hù)自身合法權(quán)益的權(quán)利。
二、關(guān)于“告知書”中所述第四項(xiàng)問題
貴局以我單位開具給“北京某某醫(yī)院”和“北京某某醫(yī)院”的《北京市商業(yè)企業(yè)專用發(fā)票》未被以上單位取得為由,根據(jù)《中華人民共和國發(fā)票管理辦法》第三十六條和《中華人民共和國發(fā)票管理辦法實(shí)施細(xì)則》第四十八條第(十五)項(xiàng)之規(guī)定,處以10000元的罰款。
我們認(rèn)為,該項(xiàng)處罰認(rèn)定事實(shí)不清,適用法律錯(cuò)誤。
我單位根據(jù)規(guī)定設(shè)置了藥材采購的明細(xì)帳和實(shí)物臺(tái)帳,記錄了采購、銷售、庫存、損耗的詳細(xì)數(shù)據(jù)。
2006年1月1日,我單位冬蟲夏草的期初數(shù)量為2公斤,采購了730.14公斤,銷售了640.976公斤,損耗68.3922公斤,12月31日庫存余額為22.7718公斤。對(duì)于銷售的貨物,我單位按規(guī)定向購貨單位開具了增值稅發(fā)票,按規(guī)定每月進(jìn)行了申報(bào)并繳納了稅款。如果我單位沒有購進(jìn)貨物,哪里有貨物能夠銷售?對(duì)于購進(jìn)的貨物,如果不支付貨款,貨主能讓我們拿走貨物嗎?
我單位確實(shí)采購了貨物,貴局怎么能認(rèn)定我單位在無收購行為的情況下虛假開具收購憑證呢?
三、我單位系嚴(yán)格按照《中華人民共和國發(fā)票管理辦法》的有關(guān)規(guī)定開具發(fā)票,并無任何違法行為。兩張發(fā)票金額分別為485元、950.40元,金額不是特別大。顧客采購藥品有兩種可能性,一種是為單位采購,一種是自用。在自用的情況下,又分兩種情況:一種是拿發(fā)票到單位報(bào)銷;一種是單位不給報(bào)銷。如果是自用并且單位不給報(bào)銷的情況下,“北京某某醫(yī)院”和“北京某某醫(yī)院”的賬簿里就不可能出現(xiàn)這兩種發(fā)票。
《中華人民共和國發(fā)票管理辦法》第三十六條,《中華人民共和國發(fā)票管理辦法實(shí)施細(xì)則》第四十八條第(十五)項(xiàng)也并未規(guī)定我單位行為屬違法。
舉個(gè)簡單例子,稅務(wù)局的員工到餐館吃飯,稱自己是稅務(wù)局的工作人員,餐館開具了抬頭為某某區(qū)稅務(wù)局的發(fā)票,但拿回稅務(wù)局,稅務(wù)局不給報(bào)帳,能說餐館違反發(fā)票管理辦法嗎?
四、關(guān)于《告知書》中所述第二項(xiàng)問題
關(guān)于《告知書》中所述第二項(xiàng)問題,貴局稱張某某與我單位之間沒有購銷冬蟲夏草的業(yè)務(wù)往來,也無資金往來,認(rèn)定我單位存在無收購行為虛假開具收購憑證的行為。貴局根據(jù)《北京市國家稅務(wù)局關(guān)于〈北京市免稅農(nóng)產(chǎn)品、廢舊物資專用收購憑證〉領(lǐng)購、使用、保管暫行辦法》,認(rèn)定我單位應(yīng)補(bǔ)繳增值稅1,368,250.00元。并根據(jù)《中華人民共和國稅收征收管理法》第63條的規(guī)定,對(duì)我單位處以684,125.00元的罰款。我們認(rèn)為,貴局認(rèn)定事實(shí)不清、證據(jù)不足。
我單位取得的張某某書面證言可以證明張某某于2006年3月至8月期間曾向劉某某銷售冬蟲夏草,而劉某某系我單位的業(yè)務(wù)員,故你局認(rèn)定我單位無收購行為向張某某開具免稅農(nóng)產(chǎn)品收購憑證不能成立?!吨腥A人民共和國行政處罰法》第三十條規(guī)定:公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為,依法應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的,行政機(jī)關(guān)必須查明事實(shí);違法事實(shí)不清的,不得給予行政處罰。
五、關(guān)于《告知書》中第五項(xiàng)問題
關(guān)于《告知書》中所述第五項(xiàng)問題,貴局以我單位在檢查組檢查期間,發(fā)生財(cái)務(wù)室跑水,物品被浸泡,在晾曬過程中部分會(huì)計(jì)資料被盜為由,依據(jù)《中華人民共和國稅收征收管理法》第六十條之規(guī)定,對(duì)我單位處以2000元罰款,屬任意曲解法律。
《中華人民共和國稅收管理法》第六十條規(guī)定,對(duì)納稅人未按照規(guī)定設(shè)置、保管賬簿或者保管記帳憑證和有關(guān)資料的,由稅務(wù)機(jī)關(guān)責(zé)令限期改正,可以處二千元以下罰款。第六十條所指的“規(guī)定”就是財(cái)政部頒發(fā)的《會(huì)計(jì)檔案管理辦法》,《會(huì)計(jì)檔案管理辦法》中規(guī)定了檔案保管期限,規(guī)定了不得在會(huì)計(jì)檔案保管期限內(nèi)擅自銷毀會(huì)計(jì)檔案。我單位會(huì)計(jì)資料被盜純屬意外事件,與擅自銷毀行為不可同日而語。貴局既然在《告知書》中也承認(rèn)我單位部分會(huì)計(jì)資料系“被盜”,為什么又適用第六十條之規(guī)定,對(duì)我單位進(jìn)行行政處罰呢?
綜上所述,貴局?jǐn)M對(duì)我單位做出處罰決定是錯(cuò)誤的,請(qǐng)求主持人查明事實(shí),正確適用法律,以維護(hù)我單位的合法正當(dāng)權(quán)益。
北京市某某律師事務(wù)所:楊某某律師
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