【內(nèi)容提要】強(qiáng)制拆除違法建筑關(guān)系到穩(wěn)步推進(jìn)城鎮(zhèn)一體化建設(shè)，保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益和經(jīng)濟(jì)社會協(xié)調(diào)健康發(fā)展的大事。違法建筑是指未領(lǐng)取建設(shè)工程規(guī)劃許可證、臨時建設(shè)工程規(guī)劃許可證或鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證，擅自建設(shè)或不按規(guī)劃建設(shè)且未能補(bǔ)辦合法手續(xù)的建筑物、構(gòu)筑物和其他設(shè)施及超過批準(zhǔn)期限不拆除的臨時建筑。許多違法建筑的形成有其歷史原因和過程，有的甚至歷史悠久，認(rèn)定是否違法建筑必須正確把握法律界限。行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制拆除違法建筑是一種典型的行政強(qiáng)制執(zhí)行行為，除了依照《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》規(guī)定程序，還應(yīng)當(dāng)遵守《行政強(qiáng)制法》規(guī)定的行政強(qiáng)制執(zhí)行一般程序，并應(yīng)遵守《行政強(qiáng)制法》規(guī)定的強(qiáng)制拆除違法建筑特殊程序。
強(qiáng)制拆除違法建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等（下統(tǒng)稱違法建筑）事關(guān)推進(jìn)城鎮(zhèn)一體化建設(shè)中的社會穩(wěn)定、人民群眾（下稱當(dāng)事人）的切身權(quán)益和經(jīng)濟(jì)社會協(xié)調(diào)健康發(fā)展。建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等是當(dāng)事人的重要財產(chǎn)，價值大，與日常生活、生產(chǎn)密切相關(guān)，涉及當(dāng)事人重大利益。強(qiáng)制拆除違法建筑涉及范圍廣、影響大、社會關(guān)注度高。如不嚴(yán)格遵守強(qiáng)制拆除違法建筑的法律規(guī)定，進(jìn)行野蠻強(qiáng)制拆除、暴力強(qiáng)制拆除，將會釀成悲劇性事件，嚴(yán)重影響社會穩(wěn)定。
違章建筑首先出現(xiàn)在1980年4月15日國務(wù)院《批準(zhǔn)中央氣象局關(guān)于保護(hù)氣象臺站觀測環(huán)境的通知》中。
2008年1月1日起施行《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》中沒有違法建筑或違章建筑用語，而是規(guī)定：未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，責(zé)令停止建設(shè)，限期改正，限期拆除，罰款、沒收等。在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)未依法取得鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證或者未按照鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，責(zé)令停止建設(shè)、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)行臨時建設(shè)、未按照批準(zhǔn)內(nèi)容進(jìn)行臨時建設(shè)、臨時建筑超過批準(zhǔn)期限不拆除的，由所在地城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責(zé)令限期拆除，可以并處罰款。
綜觀法律法規(guī)規(guī)章，對違反規(guī)劃的建筑有的稱之為違章建筑，有的稱之為違法建筑，但隨著時間的推移，相關(guān)法律法規(guī)規(guī)章稱為違法建筑的明顯多于違章建筑。仔細(xì)審閱法律法規(guī)規(guī)章具體內(nèi)容，可以得出，違法建筑、違章建筑并無本質(zhì)差異，如果說硬要區(qū)分，違法是指違反法律，違章是指違反規(guī)章，但法律本身就有廣義與狹義之分，廣義的法律包括規(guī)章在內(nèi)，可以說以前的違章建筑就是現(xiàn)在的違法建筑。正如交通違章行為自《道路交通安全法》施行后叫作交通違法行為是同一個道理。2012年1月1日起實施的《行政強(qiáng)制法》專門對違法建筑強(qiáng)制拆除問題作出了規(guī)定，起到了定論，今后將不再有違章建筑的概念。
違法建筑是指未領(lǐng)取建設(shè)工程規(guī)劃許可證、臨時建設(shè)工程規(guī)劃許可證或鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證，擅自建設(shè)或不按規(guī)劃建設(shè)且未能補(bǔ)辦合法手續(xù)的建筑物、構(gòu)筑物和其他設(shè)施及超過批準(zhǔn)期限不拆除的臨時建筑。
1、未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，無法采取改正措施消除影響的建筑；
2、在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)未依法取得鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證或者未按照鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的建筑；
3、未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)行建設(shè)的臨時建筑、未按照批準(zhǔn)內(nèi)容建設(shè)的臨時建筑、超過批準(zhǔn)期限不拆除的臨時建筑。
目前，拆除違法建筑可以依據(jù)的法律、法規(guī)主要有：《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》、《土地管理法》、《消防法》、《水法》、《防洪法》、《環(huán)境保護(hù)法》、《公路法》、《鐵路法》、《民用航空法》、《港口法》、《電力法》、《文物保護(hù)法》、《城市道路管理條例》、《城市綠化條例》、《城市市容和環(huán)境衛(wèi)生管理條例》，等等。
《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》規(guī)定，在城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)進(jìn)行建筑物、構(gòu)筑物、道路、管線和其他工程建設(shè)的，建設(shè)單位或者個人應(yīng)當(dāng)向城市、縣人民政府城鄉(xiāng)城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的鎮(zhèn)人民政府申請辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證。在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)進(jìn)行鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、鄉(xiāng)村公共設(shè)施和公益事業(yè)建設(shè)的，建設(shè)單位或者個人應(yīng)當(dāng)向鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府提出申請，由鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府報城市、縣人民政府城鄉(xiāng)城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門核發(fā)鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證。在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)進(jìn)行鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、鄉(xiāng)村公共設(shè)施和公益事業(yè)建設(shè)以及農(nóng)村村民住宅建設(shè)，確需占用農(nóng)用地的，辦理農(nóng)用地轉(zhuǎn)用審批手續(xù)后，由城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門核發(fā)鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證。在城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)進(jìn)行臨時建設(shè)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門批準(zhǔn)。
為了使建設(shè)工程不致出現(xiàn)違反有關(guān)法律規(guī)定的情形，建設(shè)部于1990年2月23日下發(fā)《關(guān)于統(tǒng)一實行建設(shè)用地規(guī)劃許可證和建設(shè)工程規(guī)劃許可證的通知》（建規(guī)字第66號），實施統(tǒng)一的建設(shè)用地規(guī)劃許可證和建設(shè)工程規(guī)劃許可證制度。
城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門依據(jù)城鄉(xiāng)規(guī)劃及城鄉(xiāng)規(guī)劃方面的法律、法規(guī)、規(guī)章，根據(jù)建設(shè)工程具體情況，綜合其他部門法的要求，對建設(shè)工程的性質(zhì)、位置、規(guī)模、開發(fā)強(qiáng)度、設(shè)計方案等內(nèi)容進(jìn)行審核，通過引導(dǎo)、控制、協(xié)調(diào)、監(jiān)督，使建設(shè)行為符合城鄉(xiāng)規(guī)劃及相關(guān)法律、法規(guī)及規(guī)章的要求。也就是說，城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門在確保工程建設(shè)的合法性方面，取到了綜合引領(lǐng)的作用。
建設(shè)工程規(guī)劃許可證(或鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證，下同)是城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門（或省級政府確定的鎮(zhèn)人民政府）依法核發(fā)的，確認(rèn)有關(guān)建設(shè)工程符合城市規(guī)劃要求的法律憑證，是建設(shè)單位進(jìn)行工程建設(shè)的法定依據(jù)。而從核發(fā)建設(shè)工程規(guī)劃許可證程序看，核發(fā)了建設(shè)工程規(guī)劃許可證可以認(rèn)為有關(guān)建設(shè)工程不僅符合《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》的規(guī)定同時符合相關(guān)法律的規(guī)定。也就是說，是否具有建設(shè)工程規(guī)劃許可證，是認(rèn)定相關(guān)建設(shè)工程是否違法的依據(jù)。
違法建筑不是由城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門統(tǒng)一認(rèn)定，而是要根據(jù)違法建筑的性質(zhì)分別由法律法規(guī)規(guī)定的相應(yīng)行政主管部門在各自的權(quán)限范圍內(nèi)認(rèn)定，依照法律法規(guī)明確的執(zhí)法主體行使強(qiáng)制執(zhí)行職責(zé)。
可以這樣界定，無需規(guī)劃的建設(shè)工程或規(guī)劃許可需要前置許可的建設(shè)工程未經(jīng)前置許可進(jìn)行建設(shè)的，由相應(yīng)的前置許可行政主管部門在權(quán)限范圍內(nèi)認(rèn)定是否違法建筑，屬于違法建筑的按該法律法規(guī)規(guī)定程序強(qiáng)制拆除，已經(jīng)過前置許可而未經(jīng)規(guī)劃許可建設(shè)的，由城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門認(rèn)定是否屬于違法建筑，按《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》規(guī)定程序強(qiáng)制拆除。
違法建筑違反了相關(guān)法律才成為違法建筑，這就首先涉及到法律適用問題?！斑`法”建筑的形成有其歷史原因和過程，“違法”建筑歷史往往遠(yuǎn)遠(yuǎn)早于法律規(guī)范的歷史，尤其在當(dāng)時規(guī)劃無法可依，由于法律溯力的問題，不能一律對“違法”建筑依照現(xiàn)行法律的要求處理。關(guān)于新舊法律規(guī)范的適用規(guī)則，最高人民法院的司法解釋性文件有過比較全面的闡述。最高人民法院《關(guān)于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會紀(jì)要》（法[2004]96號）三、關(guān)于新舊法律規(guī)范的適用規(guī)則中規(guī)定，行政相對人的行為發(fā)生在新法施行以前，具體行政行為作出在新法施行以后，人民法院審查具體行政行為的合法性時，實體問題適用舊法規(guī)定，程序問題適用新法規(guī)定，但下列情形除外：(一)法律、法規(guī)或規(guī)章另有規(guī)定的；(二)適用新法對保護(hù)行政相對人的合法權(quán)益更為有利的；(三)按照具體行政行為的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)適用新法的實體規(guī)定的。司法解釋雖然不直接調(diào)整行政機(jī)關(guān)的行政執(zhí)法活動，但當(dāng)事人一旦把行政機(jī)關(guān)告上法庭，有關(guān)司法解釋就將作為裁判行政執(zhí)法活動是否合法的標(biāo)準(zhǔn)，因此，司法解釋應(yīng)得到行政機(jī)關(guān)的尊重。
法律溯及力問題也引起建設(shè)部的高度重視，比如1990年《城市規(guī)劃法》正式實施后，《城市規(guī)劃條例》同時廢止。一些地方的城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門向建設(shè)部詢問在《城市規(guī)劃法》實施前發(fā)生的違法行為，在《城市規(guī)劃法》實施后發(fā)現(xiàn)并需作出處理的，應(yīng)當(dāng)適用于《城市規(guī)劃法》還是適用被廢止的《城市規(guī)劃條例》。為此，建設(shè)部于1990年11月8日就該法的法律溯及力問題以（90）建法字第577號文向全國人大常委會請示，提出“按照法律一般不溯及既往的原則，在該法實施后處理該法實施前發(fā)生的違法案件，還是應(yīng)當(dāng)適用于《城市規(guī)劃條例》，而不應(yīng)適用《城市規(guī)劃法》”。1990年12月11日全國人大常委會辦公廳以常辦〔1990〕秘字第093號函復(fù)：“關(guān)于城市規(guī)劃法的法律溯及力問題，同意你部的意見”。
2004年7月1日起施行的《行政許可法》規(guī)定， 法律可以設(shè)定行政許可。尚未制定法律的，行政法規(guī)可以設(shè)定行政許可。尚未制定法律、行政法規(guī)的，地方性法規(guī)可以設(shè)定行政許可；尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的，省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章可以設(shè)定臨時性的行政許可。
行政法規(guī)可以在法律設(shè)定的行政許可事項范圍內(nèi)，對實施該行政許可作出具體規(guī)定。地方性法規(guī)可以在法律、行政法規(guī)設(shè)定的行政許可事項范圍內(nèi)，對實施該行政許可作出具體規(guī)定。規(guī)章可以在上位法設(shè)定的行政許可事項范圍內(nèi)，對實施該行政許可作出具體規(guī)定。法規(guī)、規(guī)章對實施上位法設(shè)定的行政許可作出的具體規(guī)定，不得增設(shè)行政許可；對行政許可條件作出的具體規(guī)定，不得增設(shè)違反上位法的其他條件。
而關(guān)于規(guī)劃，《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》已設(shè)定了行政許可，故行政法規(guī)、地方法規(guī)及規(guī)章只能就實施行政許可作出細(xì)化的規(guī)定。如果當(dāng)事人的建設(shè)行為不違反法律和行政法規(guī)的規(guī)定，而只是違反了地方法規(guī)及規(guī)章的，就不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為違法建筑。
違法建筑的違法可分為程序性違法及實質(zhì)性違法兩種，程序性違法是指建筑并未影響城鄉(xiāng)規(guī)劃，可以按一定程序辦妥建設(shè)工程規(guī)劃許可而變?yōu)楹戏ńㄖ粚嵸|(zhì)性違法，則指無法辦妥建設(shè)工程規(guī)劃許可使其變?yōu)楹戏ńㄖ?/div>
依照《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》規(guī)定，未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的建筑，其中可采取改正措施消除對規(guī)劃實施影響的，限期改正，并處罰款。《城市規(guī)劃條例》與《城市規(guī)劃法》也有類似的規(guī)定。這就意味著，違反了法律的建筑，并不必然被認(rèn)定為違法建筑，有可能符合相應(yīng)條件而獲批準(zhǔn)，從違法建筑成為合法建筑。
（五）是否超過追究時效。
強(qiáng)制拆除違法建筑雖是行政強(qiáng)制執(zhí)行行為，但違法建筑的認(rèn)定本身應(yīng)當(dāng)是行政處罰，這就關(guān)系到行政處罰的追究時效。
1、行政處罰的追究時效
行政處罰的追究時效是指，行政機(jī)關(guān)對當(dāng)事人違反行政管理秩序的行為給予行政處罰的有效期限。
《行政處罰法》第二十九條第一款規(guī)定，違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。第二款規(guī)定，前款規(guī)定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計算；違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計算。
所謂法律另有規(guī)定的除外，如《治安管理處罰法》第二十二條規(guī)定，違反治安管理行為在六個月內(nèi)沒有被公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)的，不再處罰?！抖愂照魇展芾矸ā返诎耸鶙l規(guī)定，違反稅收法律、行政法規(guī)應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的行為，在五年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。
一般來說，追究時效的起算是簡單的，但是涉及到違法行為有“連續(xù)或繼續(xù)狀態(tài)”的時候，則需要特別考量。行政法理論對于違法行為的連續(xù)或繼續(xù)狀態(tài)并沒有象刑法理論那樣有深入的研究，在實踐中也有爭議。
2、違法行為有連續(xù)狀態(tài)。
所謂違法行為有連續(xù)狀態(tài)，是指當(dāng)事人基于同一或概括的故意在一定時間內(nèi)連續(xù)數(shù)次實施同一種性質(zhì)完全相同的違法行為。特點主要是數(shù)個行為。
國務(wù)院法制辦公室對湖北省人民政府法制辦公室《關(guān)于如何確認(rèn)違法行為連續(xù)或繼續(xù)狀態(tài)的請示》的復(fù)函（國法函[2005]442號）中答復(fù)：《中華人民共和國行政處罰法》第二十九條中規(guī)定的違法行為的連續(xù)狀態(tài)，是指當(dāng)事人基于同一個違法故意，連續(xù)實施數(shù)個獨立的行政違法行為，并觸犯同一個行政處罰規(guī)定的情形。
這是一個對違法行為連續(xù)狀態(tài)的權(quán)威解釋。但該復(fù)函未對請示要求解釋的繼續(xù)狀態(tài)作出解釋。
3、違法行為有繼續(xù)狀態(tài)。
所謂違法行為有繼續(xù)狀態(tài)，指違法行為實行后，其行為與違法狀態(tài)在時間上仍處于延續(xù)之中的違法行為。繼續(xù)狀態(tài)特點在于只有一個違法行為，而該違法行為的狀態(tài)持續(xù)存在。這種情況大多發(fā)生在非法占用土地、違章建筑、公司違法登記等違法行為中。
對于違法行為有繼續(xù)狀態(tài)時什么叫違法行為終了之日是有爭議的，有人認(rèn)為，違法行為終了之日是指違法行為實施之日，而不是違法狀態(tài)終了之日，如違法建筑行為，違法建筑一經(jīng)建成，違法行為就告成立，違法建筑的存在是違法建筑行為導(dǎo)致的違法狀態(tài)的繼續(xù)而不是違法建筑這一行為的繼續(xù)，其追訴時效應(yīng)從違法建筑建成之日計算。
2011年12月29日住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部以《關(guān)于違反規(guī)劃許可、工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)建設(shè)、設(shè)計違法行為追訴時效有關(guān)問題的請示》（建法函[2011]316號）專門向全國人大常委會法制工作委員會作了請示：近日，地方在執(zhí)法實踐中發(fā)現(xiàn)，部份建設(shè)項目違反規(guī)劃許可、工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，相關(guān)責(zé)任單位的違法行為在2年后才被發(fā)現(xiàn)。地方在查處時大致有兩種意見：一是認(rèn)為依照《行政處罰法》第二十九條第一款，發(fā)現(xiàn)相關(guān)責(zé)任單位實施違法行為時超過2年，不應(yīng)再追究其違法責(zé)任；二是認(rèn)為違反規(guī)劃許可、工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行建設(shè)、設(shè)計、施工，其行為有繼續(xù)狀態(tài)，應(yīng)當(dāng)自糾正違法行為之日起計算行政處罰追訴時效。我部認(rèn)同第二種意見，違反規(guī)劃許可、工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行建設(shè)、設(shè)計、施工，因其帶來的建設(shè)工程質(zhì)量安全隱患和違反城鄉(xiāng)規(guī)劃的事實始終存在，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其行為有繼續(xù)狀態(tài)，根據(jù)《行政處罰法》第二十九條的規(guī)定，行政處罰追訴時效應(yīng)當(dāng)自行為終了之日起計算。
2012年2月13日,全國人大常委會法制工作委員會以《對關(guān)于違反規(guī)劃許可、工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)建設(shè)、設(shè)計違法行為追訴時效有關(guān)問題的意見》（法工辦發(fā)[2012]20號）作了答復(fù)：你部送來的《關(guān)于違反規(guī)劃許可、工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)建設(shè)、設(shè)計違法行為追訴時效有關(guān)問題的請示》（建法函[2011]316號）收悉。經(jīng)研究，同意你部意見。
也即，違法建設(shè)行為因其帶來的建設(shè)工程質(zhì)量安全隱患和違反城鄉(xiāng)規(guī)劃的事實始終存在，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其行為有繼續(xù)狀態(tài)，行政處罰時效應(yīng)當(dāng)自行為終了之日起計算，即在違法事實存續(xù)期間和糾正違法行為之日起二年內(nèi)發(fā)現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)對違法行為進(jìn)行處罰。
三、強(qiáng)制拆除違法建筑的程序
行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制拆除違法建筑是一種典型的行政強(qiáng)制執(zhí)行行為。《行政強(qiáng)制法》對強(qiáng)制拆除違法建筑的程序作了嚴(yán)格規(guī)定。《行政強(qiáng)制法》明確了強(qiáng)制拆除的基本步驟，對杜絕野蠻強(qiáng)制拆除、暴力強(qiáng)制拆除，對維護(hù)社會穩(wěn)定和社會和諧意義重大。
強(qiáng)制拆除違法建筑物等作為行政強(qiáng)制執(zhí)行的一種，應(yīng)當(dāng)遵守《行政強(qiáng)制法》行政強(qiáng)制執(zhí)行的一般程序，還應(yīng)遵守《行政強(qiáng)制法》強(qiáng)制拆除違法建筑的特殊程序。
根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》、《行政強(qiáng)制法》，結(jié)合《浙江省城鄉(xiāng)規(guī)劃條例》的規(guī)定，在我省拆除違法建筑應(yīng)按如下程序進(jìn)行：
?。ㄒ唬┱{(diào)查取證
1、制作當(dāng)事人詢問筆錄，證人詢問筆錄等。
查明建設(shè)涉案建筑的當(dāng)事人。當(dāng)事人及其家庭的基本情況。涉案建筑座落地點，面積，結(jié)構(gòu)，建設(shè)時間，用途等。
2、制作現(xiàn)場勘驗筆錄及影象資料。
涉案建筑座落地點，面積，結(jié)構(gòu)，等。
3、調(diào)取規(guī)劃許可資料。
涉案建筑有無經(jīng)過規(guī)劃許可，許可情況，等。有無規(guī)劃不能僅憑當(dāng)事人所說，即使當(dāng)事人承認(rèn)沒有經(jīng)過規(guī)劃也應(yīng)經(jīng)過查證。
4、調(diào)取其他檔案資料。
?。ǘ┱J(rèn)定是否違法建筑
調(diào)查取證工作完成后，根據(jù)相關(guān)法律、法規(guī)，對涉案建筑作出是否屬于違法建筑的認(rèn)定。
?。ㄈ┴?zé)令停止建設(shè)、責(zé)令限期拆除等
屬于違法建筑的，由城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責(zé)令停止建設(shè)；尚可采取改正措施消除對規(guī)劃實施的影響的，限期改正，處建設(shè)工程造價百分之五以上百分之十以下的罰款；無法采取改正措施消除影響的，限期拆除，不能拆除的，沒收實物或者違法收入，并處建設(shè)工程造價百分之五以上百分之十以下的罰款。
決定限期拆除的，由城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門作出《責(zé)令限期拆除違法建筑決定書》。
在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)的違法建筑，由鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府責(zé)令停止建設(shè)、限期改正；逾期不改正的，可以拆除，占用鄉(xiāng)村公共設(shè)施用地、公益事業(yè)用地等情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)予以拆除。
逾期不改正，決定限期拆除的，由鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府作出《責(zé)令限期拆除違法建筑決定書》。
制作《責(zé)令限期拆除違法建筑決定書》應(yīng)注意的事項：
1、應(yīng)作出事先告知書，告知當(dāng)事人相關(guān)的事實、理由和依據(jù)以及所享有的陳述、申辯權(quán)利及期限。
2、當(dāng)事人在事先告知書規(guī)定的期限內(nèi)提出陳述、申辯的，城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門或鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府應(yīng)當(dāng)聽取其意見，并做好記錄。當(dāng)事人提出的事實、理由成立的，應(yīng)當(dāng)予以采納。
3、當(dāng)事人未在規(guī)定期限內(nèi)提出陳述、申辯，或者當(dāng)事人提出的事實、理由不成立的，城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門或鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府應(yīng)當(dāng)作出責(zé)令限期拆除的書面決定并告知當(dāng)事人救濟(jì)途徑。
城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門或鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府作出限期拆除決定后，當(dāng)事人有權(quán)在法定期限內(nèi)申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。
?。ㄋ模┴?zé)成有關(guān)部門強(qiáng)制拆除
城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門作出責(zé)令限期拆除的決定后，當(dāng)事人逾期不拆除的，城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門應(yīng)當(dāng)自逾期之日起十五日內(nèi)向本級城市、縣人民政府報告。城市、縣人民政府應(yīng)當(dāng)自收到報告之日起六十日內(nèi)書面責(zé)成有關(guān)部門強(qiáng)制拆除。
城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門只是作出責(zé)令停止建設(shè)、限期拆除等行政決定的主體，而對于強(qiáng)制拆除活動，須由縣級以上地方人民政府責(zé)成有關(guān)部門組織實施。此處的有關(guān)部門實踐中有各種情形，如城市管理行政執(zhí)法局、綜合執(zhí)法局、建設(shè)局執(zhí)法大隊乃至公安部門參與共同組織實施。
對違反鄉(xiāng)村規(guī)劃的違法建筑，鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府是直接實施強(qiáng)制拆除的主體，無需上級部門責(zé)成。
?。ㄎ澹?qiáng)制拆除
對違法建筑需要強(qiáng)制拆除的，城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門或鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府應(yīng)予以公告，限期當(dāng)事人自行拆除，并告知救濟(jì)途徑。
如果當(dāng)事人能夠在期限內(nèi)自行拆除，則不實施強(qiáng)制拆除。
當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟，又不拆除的，城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門或鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府可以依法強(qiáng)制拆除。也就是說，如果當(dāng)事人在法定期限內(nèi)申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的，城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門或鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府不得強(qiáng)制拆除，這項規(guī)定突破了行政執(zhí)法中復(fù)議或者訴訟不停止執(zhí)行的原則，更加有利于對當(dāng)事人合法權(quán)益的保護(hù)。
城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門或鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府作出強(qiáng)制拆除決定前，應(yīng)當(dāng)事先書面催告當(dāng)事人履行義務(wù)，當(dāng)事人收到催告書后有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯。經(jīng)催告，當(dāng)事人逾期仍不履行限期拆除違法建筑決定，且無正當(dāng)理由的，城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門或鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府可以作出強(qiáng)制拆除決定。強(qiáng)制執(zhí)行決定應(yīng)當(dāng)以書面形式作出。
需要注意的是，公告程序不能代替催告程序。公告是廣而告之，向社會公開相關(guān)信息，其優(yōu)點是公開性，以期社會輿論對當(dāng)事人帶來強(qiáng)大的壓力，缺點是公告期滿后即推定當(dāng)事人知道，但由于種種原因當(dāng)事人不一定真正知道，有可能影響其及時行使權(quán)利。因此在強(qiáng)制拆除中，應(yīng)對當(dāng)事人逐個催告。
由于法律規(guī)定太原則，各地做法不一，但這一階段有三點必須把握：一是要進(jìn)行公告限期拆除；二是只有當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或提起訴訟又不拆除時才能實施強(qiáng)制拆除；三是作出強(qiáng)制拆除決定前，應(yīng)當(dāng)事先書面催告當(dāng)事人履行義務(wù)。
當(dāng)事人如果認(rèn)為強(qiáng)制拆除行為侵犯了其合法權(quán)益，對強(qiáng)制拆除行為本身的合法性也可以提出質(zhì)疑，可以請求國家賠償或提起行政訴訟或提起行政賠償訴訟。
?。o法確定違建人的違法建筑的拆除
對無法確定違建人的違法建設(shè)，城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門應(yīng)當(dāng)在報紙等公共媒體和違法建筑現(xiàn)場予以公告，告知違建人依法接受處理，公告期限不少于三十日。公告期限屆滿仍無法確定違建人的，城市、縣人民政府可以責(zé)成有關(guān)部門予以拆除或者沒收。不及時拆除影響安全、交通等的違法建設(shè)，可以在向公證機(jī)關(guān)辦理證據(jù)保全手續(xù)后直接予以拆除。
?。ㄆ撸?qiáng)制拆除違法建筑的文書應(yīng)當(dāng)直接送達(dá)當(dāng)事人。當(dāng)事人拒絕接收或者無法直接送達(dá)當(dāng)事人的，應(yīng)當(dāng)依照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定送達(dá)。
由于《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》、《行政強(qiáng)制法》分別規(guī)定了強(qiáng)制拆除違法建筑的程序，如果強(qiáng)制拆除違法建筑完全依照這二部法律，程序上重復(fù)煩瑣，有的用語不夠確切，如果不做到位，則有程序違法之嫌。實施強(qiáng)制拆除違法建筑的行政機(jī)關(guān)難予把握，建議立法機(jī)關(guān)把強(qiáng)制拆除違法建筑的程序規(guī)定在一部法律中，做到程序明確具體，便于操作。
四、相對集中行使行政處罰權(quán)
關(guān)于強(qiáng)制拆除違法建筑的機(jī)關(guān)，法律中只出現(xiàn)城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門或鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府，但在實際工作中，大量的強(qiáng)制拆除違法建筑都是城市管理行政執(zhí)法局在實施，那么，城市管理行政執(zhí)法局與強(qiáng)制拆除違法建筑是什么關(guān)系呢。
《行政處罰法》第十六條規(guī)定，國務(wù)院或者經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以決定一個行政機(jī)關(guān)行使有關(guān)行政機(jī)關(guān)的行政處罰權(quán)，但限制人身自由的行政處罰權(quán)只能由公安機(jī)關(guān)行使。
國務(wù)院根據(jù)《行政處罰法》作出了《關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)相對集中行政處罰權(quán)工作的決定》，其中之二規(guī)定：相對集中行政處罰權(quán)的范圍：實行相對集中行政處罰權(quán)的領(lǐng)域，是多頭執(zhí)法、職責(zé)交叉、重復(fù)處罰、執(zhí)法擾民等問題比較突出，嚴(yán)重影響執(zhí)法效率和政府形象的領(lǐng)域，目前主要是城市管理領(lǐng)域。根據(jù)試點工作的經(jīng)驗，省、自治區(qū)、直轄市人民政府在城市管理領(lǐng)域可以集中行政處罰權(quán)的范圍，主要包括：……城市規(guī)劃管理方面法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的全部或者部分行政處罰權(quán)；……。
《浙江省城市管理相對集中行政處罰權(quán)條例》第二條規(guī)定，……本條例所稱城市管理相對集中行政處罰權(quán),是指依照行政處罰法和國務(wù)院有關(guān)規(guī)定，由市、縣（市、區(qū)，下同）城市管理行政執(zhí)法部門依法集中行使相關(guān)行政管理部門在城市管理領(lǐng)域的全部或者部分行政處罰權(quán)。第六條規(guī)定，執(zhí)法部門根據(jù)國務(wù)院或者省人民政府的批準(zhǔn)，履行下列基本職責(zé)：（二）依照城鄉(xiāng)規(guī)劃管理方面法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，對違反規(guī)劃管理規(guī)定的部分行為實施行政處罰。
根據(jù)上述規(guī)定，各地設(shè)立了城市管理行政執(zhí)法局，人民政府將城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門對違反規(guī)劃法的行政處罰集中給城市管理行政執(zhí)法局行使。這就是城市管理行政執(zhí)法局強(qiáng)制拆除違法建筑的由來。
參考文獻(xiàn)：
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[08]《中華人民共和國城市規(guī)劃法》（1989年12月26日第七屆全國人大第十一次常委會通過，自1990年4月1日起施行，2008年1月1日廢止）
[09]《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理條例》（1993年5月7日國務(wù)院第3次常務(wù)會議通過，自1993年11月1日起施行）
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[12]《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》（2011年1月19日國務(wù)院第141次常務(wù)會議通過，自2011年1月21日起施行）
[13]國務(wù)院批準(zhǔn)中央氣象局《關(guān)于保護(hù)氣象臺站觀測環(huán)境的請示報告》（國務(wù)院，1980年4月15日起施行）
[14]國務(wù)院《關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)相對集中行政處罰權(quán)工作的決定》(國發(fā)〔2002〕17號，2002年8月22日)
[15]最高人民法院關(guān)于印發(fā)《關(guān)于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會紀(jì)要》的通知（法[2004]96號，2004年5月18日）
[16]《最高人民法院關(guān)于違法的建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等強(qiáng)制拆除問題的批復(fù)》法釋〔2013〕5號（2013年3月25日最高人民法院審判委員會第1572次會議通過，自2013年4月3日起施行）
[17]《關(guān)于統(tǒng)一實行建設(shè)用地規(guī)劃許可證和建設(shè)工程規(guī)劃許可證的通知》（1990年2月23日，建設(shè)部建規(guī)字第66號文發(fā)布）
[18]《浙江省城市管理相對集中行政處罰權(quán)條例》（2008年9月19日浙江省第十一屆人民代表大會常務(wù)委員會第六次會議通過，自2009年1月1日起施行）
[19]《浙江省城鄉(xiāng)規(guī)劃條例》（2010年5月28日浙江省第十一屆人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議通過，自2010年10月1日起施行）
[20]黃磊：《違法建筑強(qiáng)制拆除程序之我見》，http://www.qidong.gov.cn/art/2012/8/27/art_1685_142568.html，2013年5月8日上網(wǎng)瀏覽。
[21]張先明：《最高人民法院行政審判庭負(fù)責(zé)人：厘清權(quán)屬界限 規(guī)范拆違行為》，http://www.court.gov.cn/xwzx/yw/201304/t20130402_182966_3.htm，2013年5月8日上網(wǎng)瀏覽。
?。ㄗ髡撸和蹩讼?，浙江新時代律師事務(wù)所）
