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1.2 本技術(shù)規(guī)范適用于建設(shè)工程質(zhì)量類、建設(shè)工程造價類的司法鑒定，不適用于軍事、搶險救災(zāi)等有特殊要求的建設(shè)工程的司法鑒定。

解讀：建設(shè)工程質(zhì)量類鑒定，包括：建設(shè)工程施工階段質(zhì)量糾紛鑒定，既有建設(shè)工程質(zhì)量鑒定，建設(shè)工程災(zāi)損鑒定，建設(shè)工程其他專項鑒定；建設(shè)工程造價類鑒定，包括建設(shè)工程造價鑒定，建設(shè)工程工期鑒定，建設(shè)工程暫停施工、合同的終止、不可抗力相關(guān)費用鑒定。

《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》（國務(wù)院令第279號）第八十條規(guī)定：搶險救災(zāi)及其他臨時性房屋建筑和農(nóng)民自建低層住宅額建設(shè)活動，不適用本條例。軍事建設(shè)工程的管理，按照中央軍事委員會的的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。因此，本條規(guī)定：本技術(shù)規(guī)范不適用于軍事、搶險救災(zāi)等有特殊要求的建設(shè)工程的司法鑒定。

1.3 司法鑒定機(jī)構(gòu)受理的訴前鑒定和非訴鑒定可參照本技術(shù)規(guī)范執(zhí)行。

解讀：訴前鑒定，從廣義上講，既包括人民法院立案前一方當(dāng)事人自行委托的鑒定，又包括立案后未經(jīng)人民法院決定一方訴訟當(dāng)事人直接委托的鑒定。訴前鑒定意見的效力要由人民法院和訴訟當(dāng)事人雙方共同審查評斷并經(jīng)質(zhì)證確定。《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十二條規(guī)定：“當(dāng)事人提出的證據(jù)，另一方當(dāng)事人認(rèn)可或者提出的相反證據(jù)不足以反駁的，人民法院可以證明其證明力”。

非訴鑒定，是指在仲裁、公證、行政執(zhí)法和民事活動中，需要就科技、專門性問題作出鑒別和判斷，委托法定鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人進(jìn)行鑒定并出具鑒定意見。司法鑒定的技術(shù)要求和管理規(guī)定也適用于非訴鑒定，非訴鑒定也應(yīng)按照正確的方法和法定的程序進(jìn)行。

4.1.1 建設(shè)工程司法鑒定應(yīng)由司法鑒定機(jī)構(gòu)統(tǒng)一受理委托。

解讀：本條是強(qiáng)制性條文。按我國目前的規(guī)定，司法鑒定人必須在一個鑒定機(jī)構(gòu)中執(zhí)業(yè)，只能以鑒定機(jī)構(gòu)的名義受理鑒定案件。司法鑒定人不能獨立受理鑒定業(yè)務(wù)，不得私自收費。司法鑒定人私自接受司法鑒定委托的，由省級司法行政機(jī)關(guān)依法給予警告，并責(zé)令其改正。

法條鏈接：

5.4 司法鑒定機(jī)構(gòu)受理鑒定委托后，應(yīng)指定本機(jī)構(gòu)中具有該鑒定事項執(zhí)業(yè)資質(zhì)的司法鑒定人進(jìn)行鑒定。

5.5 司法鑒定機(jī)構(gòu)對同意鑒定實行，應(yīng)指定或者選擇不少于二名司法鑒定人共同進(jìn)行鑒定。

解讀：1）依法鑒定原則，是指參與司法鑒定活動的各方主體，必須嚴(yán)格遵守法律、法規(guī)、規(guī)定，規(guī)范地進(jìn)行鑒定活動。該“法”既包括實體法，也包括程序法；既有國家相關(guān)法律、法規(guī)，也有地方性法規(guī)、部門規(guī)章及規(guī)范性文件；既要嚴(yán)格遵守國家機(jī)關(guān)制定的法律文件，又要認(rèn)真執(zhí)行建設(shè)領(lǐng)域的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)。

2）獨立鑒定原則，是指司法鑒定人在建設(shè)工程司法鑒定過程中不受外界的干擾，獨立自主地對鑒定事項作出科學(xué)判斷，提出鑒定意見并對鑒定意見負(fù)責(zé)。主要包括三層內(nèi)涵：一是司法鑒定人獨立進(jìn)行科學(xué)判斷；二是司法鑒定人以科學(xué)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)為基礎(chǔ)提出鑒定意見；三是司法鑒定人對鑒定意見負(fù)責(zé)。  

3）客觀鑒定原則，是指在建設(shè)工程司法鑒定活動必須遵循客觀規(guī)律，反映案件事實，摒棄主觀臆斷。該原則是建設(shè)工程司法鑒定基本原則中處于首要地位。主要包括以下三層內(nèi)涵：一是真實，即依據(jù)真實的而不是虛假的鑒定資料進(jìn)行鑒定活動；二是準(zhǔn)確，即采取科學(xué)、先進(jìn)的而不是落后的科學(xué)技術(shù)對鑒定事項予以定性、定量的檢驗、鑒別和判定；三是可靠，即對鑒定事項按照科學(xué)思維而不是主觀隨意進(jìn)行分析、判斷，做出有關(guān)案件事實的鑒定意見。

4）公正鑒定原則，是指在建設(shè)工程司法鑒定活動中應(yīng)以公平、公正為價值追求，秉持正當(dāng)性，不得有專私、偏袒。包括鑒定活動程序公正和鑒定意見的實體公正兩方面。

5.15 鑒定機(jī)構(gòu)從事建設(shè)工程質(zhì)量鑒定的，在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)應(yīng)依法建立通過資質(zhì)認(rèn)定或認(rèn)可的檢測實驗室。

解讀：本條為強(qiáng)制性條文。檢驗機(jī)構(gòu)要符合下列條件才能進(jìn)行計量認(rèn)證，為社會提供檢驗服務(wù)：

（1）依法設(shè)立的法人組織或者其分支機(jī)構(gòu)；

（2）有規(guī)范的名稱；

（3）有明確的檢驗服務(wù)項目；

（4）有具備相應(yīng)專業(yè)知識和技能的管理人員、檢驗人員；

（5）有檢驗服務(wù)活動所必需的場所、工作環(huán)境和設(shè)施、儀器設(shè)備；

（6）有與檢驗服務(wù)活動相適應(yīng)的管理體系；

（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

根據(jù)鑒定業(yè)務(wù)許可范圍，僅從事建設(shè)工程造價鑒定的鑒定機(jī)構(gòu)無需建立檢測實驗室。

裁判觀點：

ü法律法規(guī)并未明確規(guī)定工程造價類咨詢機(jī)構(gòu)必須進(jìn)行登記管理。若該鑒定機(jī)構(gòu)屬于人民法院認(rèn)定并公布的鑒定單位，當(dāng)事人不得以其未在司法鑒定管理局登記為由否定其鑒定資格。　  

    　參考案例：四川恒熙建設(shè)有限公司與四川蓉信科貿(mào)有限責(zé)任公司建設(shè)工程施工合同糾紛——（2014）民申字第192號

ü當(dāng)事人不得根據(jù)《工程造價咨詢企業(yè)管理辦法》認(rèn)為鑒定機(jī)構(gòu)超越資質(zhì)等級承接工程造價咨詢業(yè)務(wù)時所出具的工程造價成果文件無效，從而主張鑒定結(jié)論無效，理由是部門規(guī)章管理性規(guī)范不能作為評判鑒定結(jié)論效力的依據(jù)?！　? 

       參考案例:江蘇南通六建建設(shè)集團(tuán)有限公司與山西嘉和泰房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛——（2014）民一終字第72號

6.1.5 對建設(shè)工程施工質(zhì)量進(jìn)行司法鑒定，不應(yīng)作出合格或不合格的鑒定意見，而應(yīng)作出工程質(zhì)量是否符合施工圖設(shè)計文件、相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)文件要求的鑒定意見。

解讀：《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》（國務(wù)院令第279號）規(guī)定：建設(shè)單位、勘察單位、設(shè)計單位、施工單位、工程監(jiān)理單位依法對建設(shè)工程質(zhì)量負(fù)責(zé)，都是建設(shè)工程質(zhì)量主體。因此，《建筑工程施工質(zhì)量驗收統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)》（GB50300）規(guī)定，建設(shè)工程質(zhì)量合格與否的結(jié)論，只能由建設(shè)單位組織建設(shè)工程各責(zé)任主體，通過規(guī)定程序進(jìn)行竣工驗收后才能得出。

建設(shè)工程質(zhì)量進(jìn)行司法鑒定，不應(yīng)做出合格或不合格的鑒定結(jié)論：一是鑒定機(jī)構(gòu)和司法鑒定人獨立地進(jìn)場鑒定，不符合施工質(zhì)量竣工驗收規(guī)定主體和程序的要求；二是法律規(guī)定不合格的工程不得交付使用，一旦對已投入使用的工程作出不合格的鑒定結(jié)論，將在法律和規(guī)章上引起混亂，影響正常的工作生產(chǎn)、生活秩序。對于可以承載的工程出現(xiàn)的缺陷，經(jīng)過驗算和技術(shù)分析，找出質(zhì)量問題的原因，分清質(zhì)量責(zé)任，提出加固修復(fù)方案；對不能繼續(xù)承載的工程結(jié)構(gòu)，應(yīng)根據(jù)工程建設(shè)規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)，及時出具鑒定意見，要求建設(shè)單位立即采取措施。

7.1.1 建設(shè)工程造價鑒定除應(yīng)遵循依法鑒定原則、獨立鑒定原則、客觀鑒定原則、公正鑒定原則、還應(yīng)遵循從約原則和取舍原則。

解讀：工程造價爭議首先是一個合同問題。在工程合同造價糾紛案件中，經(jīng)常會遇到當(dāng)事人在合同或者簽證中有特別的約定，有的約定是明顯高于或低于定額計價標(biāo)準(zhǔn)或市場價格的。根據(jù)《合同法》的自愿和誠實信用原則，只要當(dāng)事人的約定不違反國家法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，雙方簽訂的合同或具體條款是否合理，鑒定人均無權(quán)自行選擇鑒定依據(jù)或否定當(dāng)事人之間的有效合同或補(bǔ)充協(xié)議的約定內(nèi)容。這就是工程造價鑒定必須遵循的從約原則。

在鑒定過程中，因當(dāng)事人提供的證據(jù)不完善，或者因案件的復(fù)雜，或證據(jù)相互矛盾等問題，導(dǎo)致司法鑒定難以得出確定的意見，鑒定人應(yīng)結(jié)合案情按不同的標(biāo)準(zhǔn)和計算方法出具不同的鑒定意見，供司法機(jī)關(guān)根據(jù)開庭后評議，對鑒定意見進(jìn)行取舍。這就是工程造價必須遵循的取舍原則。

8.2.3 司法鑒定文書的制作應(yīng)規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)，不得涉及國家秘密，不得作出法律結(jié)論，不得載有案件定性和確定當(dāng)事人法律責(zé)任的內(nèi)容。 

解讀：本條為強(qiáng)制性條文。司法鑒定人對案件中的專門性問題，只能就案件事實作出鑒定意見，而不能做出法律結(jié)論。所謂做出法律結(jié)論，是指鑒定人超越職權(quán)范圍，對被鑒定的問題作出法律認(rèn)定結(jié)論，即鑒定意見對案件定性或確定鑒定事項當(dāng)事人的法律責(zé)任。對于案件事實的判斷和適用法律是司法機(jī)關(guān)的審判權(quán)。鑒定意見中如果含有司法鑒定人的法律結(jié)論，就容易引發(fā)潘建，妨礙公正認(rèn)定事實，侵犯了司法機(jī)關(guān)的審判權(quán)。這是實務(wù)中突出的問題。

9.1 司法鑒定人經(jīng)人民法院依法通知，應(yīng)當(dāng)出庭作證，回答與鑒定事項有關(guān)的問題。

解讀：出庭作證是司法鑒定人的重要義務(wù)之一。凡是擔(dān)任本案專門性問題鑒定工作的鑒定人和復(fù)核人除依法回避的以外，接到人民法院的出庭通知以后，都應(yīng)按時出庭作證，除非存在法定的理由并經(jīng)過人民法院的批準(zhǔn)，否則司法鑒定人不能免除出庭義務(wù)。訴前鑒定和非訴鑒定，委托人需要司法鑒定人解釋和回答疑問的，司法鑒定人也應(yīng)該進(jìn)行釋疑。

法條鏈接：

《中華人民共和國民事訴訟法》第七十八條 當(dāng)事人對鑒定意見有異議或者人民法院認(rèn)為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證。經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為認(rèn)定事實的根據(jù)；支付鑒定費用的當(dāng)事人可以要求返還鑒定費用。

1）權(quán)責(zé)一致原則：司法鑒定人的職責(zé)應(yīng)當(dāng)與司法委托授予的權(quán)限相一致，鑒定人開展某案件的鑒定工作依賴于司法部門的授權(quán)。

2）鑒定人負(fù)責(zé)制原則：鑒定人應(yīng)當(dāng)獨立進(jìn)行鑒定,對鑒定意見負(fù)責(zé)并在鑒定書 上簽名或者蓋章。多人參加的鑒定,對鑒定意見有不同意見的,應(yīng)當(dāng)注明。

3）回避原則 ：鑒定人的回避,既是司法鑒定人的義務(wù), 又是訴訟當(dāng)事人及其法定代理人的權(quán)利。

思考：司法鑒定人的民事及刑事責(zé)任。

案例分享：

2010年5月11日，靳某、姚某所在的某公司受石家莊仲裁委員會的委托，對石家莊市某有限公司與河北省某公司風(fēng)電公司在某工程項目已完成工程量的實際工程造價進(jìn)行鑒定，在此期間，靳某丟失鑒定材料兩份，未通知仲裁庭；姚某未到現(xiàn)場查看實際情況，只對測算數(shù)據(jù)進(jìn)行審核就在報告上蓋章，出具正式報告。該工程項目包括土建和安裝兩個部分，靳某、姚某均不具備安裝專業(yè)的鑒定資質(zhì)，并且該鑒定報告只有一名造價師蓋章，兩名被告人出具的鑒定報告鑒定價值約為280余萬元。后經(jīng)石家莊市某有限公司進(jìn)行司法鑒定，經(jīng)鑒定價格合計為人民幣4205729.86元。靳某、姚某故意提供虛假證明文件，影響了仲裁結(jié)果，給石家莊市某公司造成直接經(jīng)濟(jì)損失達(dá)100余萬元。 石家莊市橋西區(qū)人民檢察院以石西檢公刑訴（2013）76號起訴書指控被告人靳某、姚某犯提供虛假證明文件罪。 

裁判觀點：

被告人靳某、姚某作為受石家莊仲裁委員會委托出具鑒定報告的中介組織人員，在對某工程進(jìn)行鑒定期間，提供虛假證明文件，其行為已構(gòu)成提供虛假證明文件罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百二十九條規(guī)定，承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗資、會計、審計、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織的人員故意提供虛假證明文件，情節(jié)嚴(yán)重的，構(gòu)成中介組織人員提供虛假證明文件罪。根據(jù)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》第八十一條（三）規(guī)定，承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗資、會計、審計、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織的人員故意提供虛假證明文件，虛假證明文件虛構(gòu)數(shù)額在一百萬元且占實際數(shù)額百分之三十以上的即夠追訴標(biāo)準(zhǔn)。在本案中，被告人靳某、姚某在鑒定時，按工程總造價扣除了19%的管理費，二被告人在不具備安裝專業(yè)鑒定資質(zhì)，卻簽署了含有安裝專業(yè)報告文件，且在工作期間丟失鑒定材料，出具的鑒定報告與某出具的鑒定報告相差人民幣1388579.56元，二被告人的行為已構(gòu)成了提供虛假證明文件罪。                 ——摘自（2013）西刑一初字第00269號 判決書

1）對鑒定機(jī)構(gòu)資質(zhì)異議的提出時間。

一審期間未就鑒定機(jī)構(gòu)資質(zhì)提出異議，二審期間以鑒定機(jī)構(gòu)不具備相應(yīng)資質(zhì)為由要求重新鑒定，如果事實上不具備重新鑒定條件的（如鑒定所需的原件材料已無法提供等），不予支持?！?/span>

《浙江省高級人民法院民事審判第一庭關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》中關(guān)于“十七、啟動工程量和工程價款鑒定程序，應(yīng)該注意哪些問題？其中指出，一審訴訟期間對工程價款進(jìn)行了鑒定，當(dāng)事人在二審訴訟期間申請重新鑒定或補(bǔ)充鑒定的，不予準(zhǔn)許，但確有證據(jù)證明鑒定結(jié)論具有最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條第一款規(guī)定情形的除外。二審訴訟期間，雙方當(dāng)事人均同意鑒定的，可予準(zhǔn)許，但可能損害社會公共利益或第三人利益的除外。人民法院應(yīng)避免隨意、盲目委托鑒定和不必要的多次、重復(fù)鑒定。根據(jù)雙方當(dāng)事人的合同約定或者現(xiàn)有證據(jù)，足以認(rèn)定工程量和工程價款的，不應(yīng)再就工程價款委托鑒定?！?/span>

2）工程停工后轉(zhuǎn)包又申請對已完工程質(zhì)量鑒定的情形。

當(dāng)事人一方申請對工程質(zhì)量進(jìn)行鑒定，但其在工程停工后將工程轉(zhuǎn)包給第三方的，導(dǎo)致無法對另一方施工是否存在工程質(zhì)量問題進(jìn)行鑒定的，人民法院有理由駁回其鑒定申請。

《浙江省高級人民法院民事審判第一庭關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》“八、如何把握工程質(zhì)量鑒定程序的啟動？要嚴(yán)格把握工程質(zhì)量鑒定程序的啟動。建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人亦未擅自提前使用，發(fā)包人對工程質(zhì)量提出異議并提供了初步證據(jù)的，可以啟動鑒定程序。”對于工程質(zhì)量鑒定的申請明確的前置要求。若存在第三方施工等情形，無法區(qū)分施工范圍，人民法院駁回建設(shè)工程質(zhì)量鑒定是情理之中。

3）事先放棄工程質(zhì)量鑒定的權(quán)利行使。

當(dāng)事人一方放棄工程質(zhì)量鑒定權(quán)利，亦無其他證據(jù)證明工程質(zhì)量不合格的，其沒有理由以工程質(zhì)量不合格拒付工程款。

工程完工后發(fā)包人在《質(zhì)量驗收報告》上加蓋了公章；監(jiān)理單位設(shè)計單位的驗收意見均為同意驗收合格，亦在《質(zhì)量驗收報告》上加蓋了公章；勘察單位的驗收意見為同意驗收；建設(shè)單位的代表，亦簽字同意驗收合格。則該《質(zhì)量驗收報告》應(yīng)視為驗收通過，工程質(zhì)量符合約定要求。也就是說，工程通過竣工驗收，承包人要求發(fā)包人支付價款，發(fā)包人在一審法院申請工程質(zhì)量鑒定后又放棄，亦無證據(jù)證明該工程質(zhì)量不合格，現(xiàn)以質(zhì)量是否合格不明為由拒付工程款的理由法院將不予支持。

（1）雙方已同意竣工結(jié)算時委托第三方審核。

竣工結(jié)算報告發(fā)包方已經(jīng)委托有資質(zhì)的第三方進(jìn)行審核并有雙方認(rèn)可的審定單，但有證據(jù)證明審定單并非當(dāng)事人真實意思的除外?？⒐そY(jié)算與竣工決算不同?？⒐そY(jié)算是施工單位與建設(shè)單位的結(jié)算，主要是核定工程量和價款?？⒐Q算時建設(shè)單位財務(wù)上的統(tǒng)計、審核，主要目的是為了歸集工程的總投資額。根據(jù)《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第十八條 工程造價咨詢機(jī)構(gòu)接受發(fā)包人或承包人委托，編審工程竣工結(jié)算，應(yīng)按合同約定和實際履約事項認(rèn)真辦理，出具的竣工結(jié)算報告經(jīng)發(fā)、承包雙方簽字后生效。在真實合意的情形下，經(jīng)簽字的審定單對雙方產(chǎn)生拘束力。

（2）雙方已簽訂結(jié)算報告。

雙方當(dāng)事人已完成工程價款結(jié)算，結(jié)算報告經(jīng)雙方簽字認(rèn)可，或者雙方已經(jīng)就結(jié)算數(shù)額達(dá)成一致，簽訂結(jié)算協(xié)議的。但有證據(jù)證明前述結(jié)算報告或結(jié)算協(xié)議并非當(dāng)事人真實結(jié)算意思的除外。已達(dá)成結(jié)算報告或簽訂結(jié)算協(xié)議，則意味著施工企業(yè)按照合同規(guī)定的內(nèi)容全部完成所承包的工程，經(jīng)驗收質(zhì)量合格，并符合合同要求，發(fā)承包雙方進(jìn)行最終的工程款結(jié)算。

（3）合同已明確約定逾期的后果。

根據(jù)雙方合同明確約定，逾期不進(jìn)行結(jié)算審核視為認(rèn)可結(jié)算。2013版施工合同為了防范發(fā)包人拖延結(jié)算，啟動了默示條款機(jī)制，即發(fā)包人在收到承包人提交竣工結(jié)算申請書后28天未完成審核且未提出異議的，視為發(fā)包人認(rèn)可承包人提交的竣工結(jié)算申請單，并自發(fā)包人收到承包人提交的竣工結(jié)算單后第29天起視為已簽發(fā)竣工付款證書。

該默示條款包括了兩個重要內(nèi)容，一是對竣工結(jié)算單的認(rèn)可，二是視為簽發(fā)竣工付款證書。

（4） 固定總價合同未出現(xiàn)調(diào)整事宜。

合同為固定總價合同，在合同履行過程中原承包范圍（指工程數(shù)量、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等情形）未發(fā)生變化且未超出合同約定或法定承包人應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險范圍的。

案例分享：

2008年3月18日，南京*建設(shè)集團(tuán)承包了某工程的1#-10 #樓及復(fù)式地下車庫樓土建、安裝工程等。

       2008年3月23日，俞*向該建設(shè)集團(tuán)承包下該工程的地下室及8#、10#工程遞交投標(biāo)書，并隨即于同月29日施工建設(shè)8#、10#樓等。

       2009年3月20日，俞*作為承包人與南京*建設(shè)集團(tuán)為發(fā)包人簽訂《承包協(xié)議》。該協(xié)議約定：一、具體以施工圖為準(zhǔn);本工程合同為固定總價合同，合同總價為15，656，000元(甲供料、管理費及稅金已扣除)，具體合同價款組成詳見2008年3月23日投標(biāo)文件及附件?！恕⒉徽摴こ虜?shù)量如何變化，本合同約定的計價方式及人才機(jī)單價(除暫定價外)，均不作調(diào)整；人工、材料及機(jī)械臺班單價等均不作調(diào)整， 土建、安裝主材在施工期間漲跌幅度在5%以內(nèi)的，由承包人承擔(dān)，漲跌幅度超出5%的部分，在竣工結(jié)算時根據(jù)分項工程施工階段材料價格的算術(shù)平均價進(jìn)行調(diào)整，由發(fā)包人承擔(dān)。該協(xié)議另對其他有關(guān)事項作了相應(yīng)約定。

       2009年7月20日，8#、10#樓主體驗收報告，明確主體工程驗收合格，資料齊全等。后因當(dāng)事人對《承包協(xié)議》項下工程價款的結(jié)算發(fā)生糾紛， 遂涉訟。

代理意見：

1、涉案工程為邊設(shè)計、邊施工項目，不適用固定總價方式計價。因涉案工程邊設(shè)計、邊施工，造成大量的工程設(shè)計變更以及大量的技術(shù)變更和經(jīng)濟(jì)簽證的存在，同時由于南京凱盛原因造成工期延誤，合同工期節(jié)點之內(nèi)與之外的人工費、材料費難以區(qū)分。在《承包協(xié)議》簽訂時被告并沒有提供工程量清單和圖紙，無法確定固定總價合同對應(yīng)的工程范圍，此時的所謂‘固定總價’顯然只是‘暫估價’，僅應(yīng)作為支付進(jìn)度款的參考依據(jù)。在《承包協(xié)議》第3頁有兩處‘未明事項，按圖施工’字樣?？梢宰C明在招投標(biāo)一年后簽訂《承包協(xié)議》時仍然存在不能明確的事項

 2、《承包協(xié)議》計價方式違背了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，計價約定無效。2009年3月20日簽署的《承包協(xié)議》違反了《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第46條‘招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議’的強(qiáng)制性、效力性規(guī)定。工程價款作為合同實質(zhì)性條款在招投標(biāo)階段確定后，不可再行更改，另行訂立。系爭工程招標(biāo)投標(biāo)采用工程量清單（綜合單價）計價方式，而《承包協(xié)議》出現(xiàn)的‘固定總價’顯然不符合上述法律規(guī)定。

（5）合同約定以審計結(jié)論為準(zhǔn)。

施工合同約定以審計結(jié)論為準(zhǔn)且已出具審計結(jié)論的。但審計結(jié)論違反法律規(guī)定或合同約定，經(jīng)法院要求審計機(jī)關(guān)調(diào)整遭到拒絕的除外。

《中華人民共和國審計法》第22條規(guī)定，審計機(jī)關(guān)對政府投資和以政府投資為主的建設(shè)項目的預(yù)算執(zhí)行情況和決算，進(jìn)行審計監(jiān)督。由此可見，政府投資建設(shè)項目決算應(yīng)接受審計監(jiān)督。但是，法律并未明確規(guī)定，所有政府投資項目工程都必須以審計結(jié)論作為工程價款結(jié)算依據(jù)。

政府投資的項目工程，價款結(jié)算是否要以財政評審結(jié)論為結(jié)算依據(jù)，法律上并無統(tǒng)一規(guī)定，而應(yīng)以雙方簽訂的合同約定為準(zhǔn)。合同中明確約定以審計結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)的，則以審計結(jié)論為工程價款結(jié)算依據(jù)；合同中未明確約定以審計結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)的，則不以審計結(jié)論結(jié)算工程價款，雙方按照合同中的價款結(jié)算原則與方法進(jìn)行結(jié)算。

（6）經(jīng)核對可直接得出工程造價結(jié)論的。

案例分享：

經(jīng)邀請招投標(biāo)程序，XX建工投標(biāo)報價為4500萬元，招投標(biāo)工作完成后，由于項目圖紙被相關(guān)行政部門抽查并提出修改意見，設(shè)計公司修改設(shè)計并作出設(shè)計變更簽證單。此后XX建工與東方公司簽訂總包合同，合同約定，雙方以“圖紙及招標(biāo)清單內(nèi)所有工作內(nèi)容”為總承包范圍。XX建工主張招投標(biāo)后變更原招標(biāo)圖紙，應(yīng)據(jù)實結(jié)算。東方公司認(rèn)為設(shè)計變更后簽訂的總包合同，應(yīng)按合同約定的固定總價結(jié)算。

仲裁庭認(rèn)為：1、簽證單是招標(biāo)圖紙與施工圖紙不一致而做出的變更，該變更發(fā)生于招投標(biāo)結(jié)束后、施工合同簽訂前。由于固定總價是在招標(biāo)投標(biāo)時確定的，故固定總價對應(yīng)的施工內(nèi)容是招標(biāo)圖紙確定的施工內(nèi)容?，F(xiàn)施工圖紙變更了招標(biāo)圖紙的工程量，也就是變更了固定總價所對應(yīng)的施工內(nèi)容，如此時還堅持按照合同約定的固定總價結(jié)算工程價款既缺乏依據(jù)，也顯示公平。故招標(biāo)圖紙之外的工程量并不在固定總價范圍內(nèi)，應(yīng)予計取。2、簽證單是在施工過程中發(fā)生的，因雙方未有新增加工程造價下浮的約定，故仲裁庭認(rèn)為申請人主張參照投標(biāo)價下浮的主張于法無據(jù)。

1）依據(jù)不同。工程結(jié)算審核依據(jù)相關(guān)資料，做出程序化的技術(shù)成果。而工程造價的司法鑒定，首先要明確爭訴焦點和司法委托內(nèi)涵。

2）性質(zhì)不同。工程造價結(jié)算審核的技術(shù)成果是憑借相關(guān)資料履行程序化的結(jié)果，是合同雙方借以談判的基礎(chǔ)，而工程造價司法鑒定結(jié)論是判案基礎(chǔ)，兩者性質(zhì)不同。

3）處理方式不同。結(jié)算審核對相關(guān)資料如有含糊不清的，審核人憑借工作經(jīng)驗可做主觀判斷。而工程造價司法鑒定對相關(guān)資料表述不準(zhǔn)的，不得做主觀判斷。必須經(jīng)雙方質(zhì)證認(rèn)可，方可做依據(jù)。對有分歧的非技術(shù)方面的證據(jù)，必須由司法委托人做出是否有效的認(rèn)定后，才能作為鑒定證據(jù)，否則原被告質(zhì)疑鑒定人越權(quán)。

思考：合同約定以審計結(jié)果為工程結(jié)算依據(jù)，現(xiàn)雙方發(fā)生爭議，一方可否主張進(jìn)行工程造價司法鑒定？

一般情況下，由規(guī)劃、勘察、設(shè)計、施工、使用、周圍環(huán)境和管理等原因引起的質(zhì)量問題，其相應(yīng)的責(zé)任劃分分別是規(guī)劃部門、勘察單位、設(shè)計單位、施工單位、用戶等之間的承擔(dān)。但有些情況還需要仔細(xì)分析，比如，供貨商對建筑材料質(zhì)量把關(guān)不嚴(yán)，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任;如果建設(shè)方在沒有征得設(shè)計單位的同意，擅自修改設(shè)計圖紙，則設(shè)計質(zhì)量問題應(yīng)由建設(shè)方承擔(dān)?！?

工程竣工驗收合格后，發(fā)包人發(fā)現(xiàn)存在一些質(zhì)量缺陷，要求承包人履行保修義務(wù)，但是，承包人拒絕履行保修義務(wù)，或者稱缺陷并非由于承包人原因造成，故不同意履行保修義務(wù)。在該情況下，發(fā)包人就質(zhì)量問題可起訴或者反訴。在工程質(zhì)量缺陷修復(fù)的鑒定中，修復(fù)方案的合理性值得注意，另外設(shè)計費用的成本價一般很難鑒定。

索賠就是合同相對方未按約定或法定要求確認(rèn)本應(yīng)屬于自己的權(quán)利（費用增加、工程延長等）而提出的賠償請求，是對自己權(quán)利的主動主張。

索賠按照目的分類，可分為工期索賠和費用索賠。工期索賠是指承包商向業(yè)主要求延長時間，是原定的工程竣工日期順延一段合理的時間。費用索賠也可稱為經(jīng)濟(jì)索賠，包括成本支出和利潤。

工期索賠按延誤是否處于關(guān)鍵線路上區(qū)分為：關(guān)鍵性延誤、非關(guān)鍵性延誤。關(guān)鍵性延誤指位于網(wǎng)絡(luò)進(jìn)度計劃中的關(guān)鍵線路上的延誤。關(guān)鍵性延誤必然導(dǎo)致總工期的延長。非關(guān)鍵性延誤指延誤位于非關(guān)鍵線路上的延誤，當(dāng)延誤時間沒有超過浮動時間（自由時差、總時差）時，便不會造成總工期的延長，承包人仍然得不到工期補(bǔ)償。

工期鑒定報告是工期索賠的重要依據(jù)，但是對于工期鑒定，需要提供網(wǎng)絡(luò)圖。

（1）鑒定依據(jù)的確定。

建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)驗收合格，合同可作為承包人請求支付工程價款的依據(jù)，也可作為工程造價鑒定的依據(jù)。無效施工合同可以作為建設(shè)工程造價鑒定的依據(jù)，其前提是工程經(jīng)竣工驗收質(zhì)量合格。

（2）鑒定方法的確定。

鑒定機(jī)構(gòu)分別按照定額價和市場價作出鑒定結(jié)論時，在確定工程價款時，一般應(yīng)以市場價確定工程價款。這是因為，以定額為基礎(chǔ)確定工程造價大多未能反映企業(yè)的施工、技術(shù)和管理水平，定額標(biāo)準(zhǔn)往往跟不上市場價格的變化，而建設(shè)行政主管部門發(fā)布的市場價格信息，更貼近市場價格，更接近建筑工程的實際造價成本，且符合《合同法》的有關(guān)規(guī)定，對雙方當(dāng)事人更公平。

（3）鑒定意見的補(bǔ)充質(zhì)證。

一審法院針對發(fā)包人和承包人就已完工程總造價、材料分析退價、不合格工程返修費用等事項產(chǎn)生的爭議，基于當(dāng)事人申請，分別委托鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定，經(jīng)一審人民法院組織質(zhì)證后，當(dāng)事人對鑒定結(jié)論仍有異議提起上訴，經(jīng)二審?fù)徰a(bǔ)充質(zhì)證，當(dāng)事人對鑒定結(jié)論沒有提出充分的相反證據(jù)和反駁理由的，可以認(rèn)定鑒定結(jié)論的證明力。對于一審中的鑒定結(jié)論可以經(jīng)過一、二審質(zhì)證補(bǔ)強(qiáng)證明力，避免重復(fù)鑒定，浪費資源。

（4）重復(fù)鑒定的減少。

在刑事偵查程序中形成的造價鑒定，非依民事案件當(dāng)事人申請或人民法院依職權(quán)啟動，雖無法納入民事訴訟程序保證當(dāng)事人行使訴權(quán)，但經(jīng)爭議雙方當(dāng)事人認(rèn)可，從節(jié)約成本、尊重當(dāng)事人意見角度出發(fā)，可以作為定案依據(jù)，若有一方當(dāng)事人提出異議，將需要重新鑒定。

（5）鑒定結(jié)論的不可訴。

人民法院委托鑒定機(jī)構(gòu)作出的司法鑒定結(jié)論，僅是訴訟證據(jù)之一，其不具有可訴性。當(dāng)事人對鑒定結(jié)論存在異議，直接向人民法院提起訴訟請求確認(rèn)鑒定結(jié)論無效的，不屬于人民法院民事訴訟受案范圍，應(yīng)當(dāng)依法裁定駁回起訴。

（6）已有的鑒定意見。

對于爭議一方單方委托的鑒定單位作出的鑒定結(jié)論，其依據(jù)的鑒定材料經(jīng)人民法院質(zhì)證確認(rèn)，計算分析方式符合法律規(guī)定，鑒定機(jī)構(gòu)及其人員已取得司法鑒定資質(zhì)的，如爭議另一方無證據(jù)推翻亦不申請重新鑒定的，可以作為工程造價的認(rèn)定依據(jù)；對于合同當(dāng)事人以外第三人委托鑒定機(jī)構(gòu)出具的鑒定結(jié)論，若其委托鑒定行為未經(jīng)合同當(dāng)事人認(rèn)可，鑒定依據(jù)也未經(jīng)認(rèn)可的，屬于不能作為證據(jù)使用的情形，當(dāng)事人一方申請重新鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

（7）鑒定費未繳納仍有抗辯權(quán)。

人民法院由以一方未繳納鑒定費為不予支持其關(guān)于工程款數(shù)額的鑒定申請的，不得否認(rèn)該方對于確定工程款數(shù)額仍然享有抗辯權(quán)，人民法院應(yīng)對其抗辯予以審查，抗辯理由充足也能得到支持。

（8）未繳納鑒定費的不利后果。

當(dāng)事人一方申請鑒定，但未在限定期限內(nèi)繳納鑒定費，或接到通知后未參加鑒定程序或未對鑒定意見進(jìn)行質(zhì)證的，視為對鑒定請求的放棄，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的后果，人民法院有可能以當(dāng)事人另一方所提供的證據(jù)作為確定工程款的依據(jù)。在一審中放棄鑒定請求的一方不得在二審中以此為由主張一審程序違法。

案例分享：

2008年12月份，被告海*公司將其位于江蘇省連云港市經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)的一期工程，以自主發(fā)包的形式邀請原告宜*公司議標(biāo)。

 2008年12月26日雙方簽訂《建設(shè)工程施工合同》，該合同對工程承包范圍、合同工期、合同價款、結(jié)算方式都有明確約定。簽約后，原告組織人員進(jìn)場施工。  

2009年10月27日合同備案。

2009年10月28日簽訂了《補(bǔ)充協(xié)議》，調(diào)整合同價款。

 2010年3月16日涉案工程取得施工許可證。

 施工初期，因被告海*公司僅提供樁基圖及部分圖紙，其他有關(guān)施工圖紙和相關(guān)手續(xù)未能及時提供及辦理，開工日期順延。施工中由于雙方各種因素導(dǎo)致工期延誤，同時追加工程，另外曾多次出現(xiàn)農(nóng)民工討薪、工程停工事件。雙方在工程價款支付中產(chǎn)生爭議，宜*公司訴至法院。本人作為被告代理人介入該案件時已開過一次庭，工程造價鑒定已啟動，開庭時直接面臨的是對《司法鑒定報告》的質(zhì)證。

鑒定報告：

（一）經(jīng)鑒定，申訴金額范圍內(nèi)該工程項目造價為46772326.18元，其中建筑工程鑒定造價為41294921.67元，安裝工程鑒定造價為5478304.51元；需法院裁定的金額為6627409.69元，其中已列入鑒定結(jié)論的金額為2433144.99元，未列入鑒定結(jié)論的金額為4194264.70元。

（二）已列入鑒定結(jié)論，待法院裁定的金額2433144.99元，主要如下：1、關(guān)于砼面界面劑等隱蔽工程是否施工的異議；2、關(guān)于部分工程簽證手續(xù)是否完整及有效的異議。3、關(guān)于施工工藝選用的異議。

（三）未列入鑒定結(jié)論的待法院裁定的金額4480495.08元，主要如下：1、關(guān)于定額人工工資單價計取的異議。2、關(guān)于材料價格計取的異議。3、關(guān)于其他費用計取的異議，如現(xiàn)場安全文明工地考評費、安全文明工地獎勵費、趕工措施費、工程按質(zhì)論價費、開辦費增加費。4、其他說明，原告提出的工程索賠部分金額、欠款利息及留守人員工資、工期拖延所導(dǎo)致的垂直運輸機(jī)械費尊林費增加，本鑒定結(jié)論未列入。且工程委托鑒定資料中無工程竣工驗收報告，本次鑒定是按合格工程質(zhì)量考慮。

質(zhì)證意見：

（1）《司法鑒定報告》就2009年10月28日《補(bǔ)充協(xié)議書》內(nèi)容計算錯誤，應(yīng)當(dāng)按照固定總價計取。

（2）開辦費重復(fù)計算。

（3）稅金計算有誤。

（4）夜間施工增加費、已完工程及設(shè)備保護(hù)費應(yīng)當(dāng)扣除。

（5）冬雨季施工增加費計算依據(jù)不當(dāng)。

（6）《造價鑒定報告》計取分包配合費應(yīng)當(dāng)扣除。                      

（7）原告主張‘創(chuàng)揚(yáng)子杯’按總價獎勵的請求不能得到支持。

（8）關(guān)于原告所提安全文明工地考評、安全文明工地獎勵、按質(zhì)論價和開辦費增加均是有條件計取的，未能達(dá)到相應(yīng)條件自然不能計取。

· （1）《司法鑒定報告》就2009年10月28日《補(bǔ)充協(xié)議書》內(nèi)容計算錯誤，應(yīng)當(dāng)按照固定總價計取。

·  （2）開辦費重復(fù)計算。開辦費通常是指工程開工前需要投入的基本措施費，通常是指臨時設(shè)施費、施工用水電接駁、辦公設(shè)備等，是定額計價時可能涉及到的一項費用。而在本案中原告提交的《竣工結(jié)算》及《司法鑒定報告》都是采用工程量清單計價（綜合單價）的，工程量清單計價中已經(jīng)包含了所有措施費用（安全文明措施費、施工措施費）。雙方在2008年12月26日《建設(shè)工程施工合同》專用條款23.2條（2）款提到的“開辦費按總價2%”是指“工程量清單計價中的所有措施費特別約定成2%”是替換關(guān)系，本次鑒定不應(yīng)予以計取。

·  （3）稅金計算有誤。被告在2011年2月1日以前向原告的付款應(yīng)當(dāng)適用3.44%的稅率，被告向原告付款后原告應(yīng)當(dāng)及時開具發(fā)票，因原告未及時開具發(fā)票而因此增加的稅費應(yīng)當(dāng)由原告承擔(dān)。2011年2月1日以后才能適用3.48%的稅率。詳見《關(guān)于江蘇省建設(shè)工程稅金費率調(diào)整問題的函復(fù)》。

·  （4）夜間施工增加費、已完工程及設(shè)備保護(hù)費應(yīng)當(dāng)扣除?！督K省建設(shè)工程費用定額》沒有規(guī)定該費用一定要計取，原告也不能證明該兩項費用已經(jīng)實際發(fā)生（或數(shù)額），更不能證明是因為被告的原因而發(fā)生的。另鑒定人就簽證單另行取費也是沒有法律依據(jù)的，請法庭責(zé)令鑒定人予以扣除。

·  （5）冬雨季施工增加費計算依據(jù)不當(dāng)。冬雨季施工增加費指在冬雨季施工期間所增加的費用。原告證據(jù)顯示，其在雨季都是停工的，并不能證明其有施工行為。鑒定人錯誤將該項費用頂格計取有違公正，更與實際施工情況不符，請法庭責(zé)令鑒定人予以扣除。

·  （6）《造價鑒定報告》計取分包配合費應(yīng)當(dāng)扣除。原告依據(jù)《連云港市連建綜（2009）165號文件》主張總包配合費沒有依據(jù)。理由是：

·     ①該文件是就工程量清單計價所發(fā)布的文件，并不適用于原被告之間的計價方式（總價或定額計價）；

·     ②該文件是規(guī)范招標(biāo)階段招標(biāo)文件的一般性規(guī)范，沒有強(qiáng)制力。

·     ③該文件明確‘非招標(biāo)工程，總承包管理配合服務(wù)費由發(fā)包人、總承包人和分包人在合同中約定’，系爭工程不是招標(biāo)工程，原告證據(jù)《合同備案表》注明的是直接發(fā)包。

·     ④原告在2011年12月7日《工程聯(lián)系單》中只是提出了申請，監(jiān)理意見是‘請業(yè)主按國家有關(guān)規(guī)定，協(xié)調(diào)專業(yè)分包與總包間的配合事宜’---監(jiān)理單位并沒有確認(rèn)應(yīng)該計取配合費、其意思明顯是由被告協(xié)調(diào)專業(yè)分包與總包的配合事宜，指配合費用應(yīng)當(dāng)由專業(yè)分包承擔(dān)。

·     （7）原告主張‘創(chuàng)揚(yáng)子杯’按總價獎勵的請求不能得到支持，事實理由如下：

·     1）原被告早在2008年12月26日簽署的《施工合同》的計價方式已被2009年10月23日《補(bǔ)充協(xié)議書》變更?！堆a(bǔ)充協(xié)議書》合同價是固定總價包干，合同價款已包含所有費用，包括可能達(dá)到的‘揚(yáng)子杯’的獎勵。

·     2）原告作為證據(jù)提交的《54#工程現(xiàn)場簽證單》顯示工程是2008年9月份開始施工；2008年12月6日的《會議紀(jì)要》顯示2008年12月5日開工奠基和正式開工，當(dāng)日原告黃經(jīng)理‘樁基部分已完成200多套，后部將抓緊施工’，而《施工合同》卻是在2008年12月26日簽署?？勺C明原告在施工合同簽署及施工許可獲得前以積極的行為進(jìn)行了大量施工。原告作為有經(jīng)驗的承包商，在此時就應(yīng)當(dāng)已經(jīng)知道系爭工程不可能獲評文明工地、揚(yáng)子杯了。

·     （8）關(guān)于原告所提安全文明工地考評、安全文明工地獎勵、按質(zhì)論價和開辦費增加均是有條件計取的，未能達(dá)到相應(yīng)條件自然不能計取，鑒定意見對該部分“不予計取”的處理是完全正確的。趕工費根據(jù)江蘇省相關(guān)計價文件的規(guī)定，只有在壓縮工期超過20%時才能計取，原告未能提供壓縮工期的證明，自然不能計取，故鑒定意見關(guān)于趕工費不予計取的處理是完全正確的。

（1）專家輔助人的作用

專家輔助人就是擁有某項專門知識的人輔助審判人員和當(dāng)事人了解特殊領(lǐng)域的知識，從而推進(jìn)訴訟正常進(jìn)行 的人。其作用主要：

·當(dāng)鑒定人提出需要雙方提供的鑒定資料并確定提交時限時，專家輔助人可協(xié)助當(dāng)事人挑選、整理材料； ·對于雙方存在爭議的鑒定資料，專家輔助人可從專業(yè)角度出發(fā)，發(fā)表是否作為鑒定依據(jù)的意見； ·當(dāng)審判人員確定鑒定范圍、鑒定方法或標(biāo)準(zhǔn)時，專家輔助人可為當(dāng)事人發(fā)表專業(yè)意見，供其參考； ·對審判人員給予鑒定人的鑒定期限和鑒定步驟，經(jīng)許可，也可發(fā)表專業(yè)意見； ·因鑒定事項的專業(yè)性和復(fù)雜性，鑒定機(jī)構(gòu)的收費具有一定的自由，建議對于鑒定工作量的估算和鑒定費用的計取專家輔助人可發(fā)表建議。  ·在審判人員組織當(dāng)事人雙方對鑒定意見或鑒定初稿進(jìn)行充分、全面質(zhì)證時，專家輔助人是重要的“橋梁”。 

（2）專家輔助人與鑒定人、專家證人的區(qū)別

專家證人的本質(zhì)是證人，一般是指利用其所掌握的科學(xué)、技術(shù)或其他方面的專業(yè)知識，向法庭提供證言，協(xié)助法官正確理解證據(jù)、認(rèn)清爭議事實的人。而專家輔助人因其不具有專家證人的地位，其主要作用是對涉案的專門性問題闡釋和說明，對法庭的裁判只是在自由心證范圍內(nèi)一定影響。（參見： 李元、陳鳳嬌：《淺論行政訴訟中的專家證人制度》，《甘肅農(nóng)業(yè)》2005年第7期。）

鑒定人是經(jīng)當(dāng)事人申請或者法院依職權(quán)指定進(jìn)入訴訟程序，而專家輔助人只能是當(dāng)事人申請經(jīng)法院許可收到通知后參加訴訟。與目前鑒定人屬于鑒定機(jī)構(gòu)相比，專家輔助人并無單位的要求。鑒定結(jié)論與專家輔助人對專門性問題的說明在訴訟中具有不同的效力。鑒定結(jié)論是法定的證據(jù)之一，而專家輔助人對專門性問題的說明，只是對涉案的專門性問題起到澄清和解釋的作用，不具有證據(jù)的當(dāng)然效力。  

（3）專家輔助人制度的實施難點

我國的法律工作者對專家輔助人制度不夠了解，法官在對鑒定意見質(zhì)證時不能很好地對專家輔助人的意見進(jìn)行評析。訴訟法中對專家輔助人的訴訟地位、法律意見屬性都沒有明確的規(guī)定。就專家輔助人參加訴訟程序而言，主要有以下難點：

·專家輔助人資格不清。法院缺乏合適的認(rèn)證制度，對于專家輔助人當(dāng)事人往往聘請大學(xué)教授、鑒定人等，導(dǎo)致提供專家輔助人服務(wù)的機(jī)構(gòu)資源較少，難以滿足需要。 ·啟動條件不明。根據(jù)新刑訴法的規(guī)定，專家輔助人需要向法院申請，也就是說法院掌握著啟動專家輔助人的權(quán)力，對于啟動條件沒有進(jìn)一步明確。 ·質(zhì)證規(guī)則不明。在專家輔助人和鑒定人同時出庭時，雙方如何相互質(zhì)證，交互詢問的順序、要求也亟待細(xì)化。  

 討論：專家輔助人需要“專家證”嗎？