www.ctaxnews.com.cn 2010.03.08 孫彤
■孫彤
A企業(yè)是日本一家醫(yī)療器械生產(chǎn)廠家。2009年該企業(yè)與大連B企業(yè)簽訂了專有技術使用權的轉讓合同，將一項有關超聲波診斷裝置的專有技術轉讓給B企業(yè)。技術轉讓合同簽訂后，為履行該合同，A企業(yè)陸續(xù)派人來華為B企業(yè)提供了技術指導等相關的服務。A公司問，這些業(yè)務涉及哪些稅收處理。
技術服務部分的所得應適用特許權使用費條款的規(guī)定
A企業(yè)在專有技術使用權的轉讓過程中取得的相關技術服務費用應視為特許權使用費，適用稅收協(xié)定特許權使用費條款的規(guī)定。在轉讓技術并提供相關服務取得收入適用稅收協(xié)定的問題上，《國家稅務總局關于執(zhí)行稅收協(xié)定特許權使用費條款有關問題的通知》（國稅函〔2009〕507號）規(guī)定，在轉讓或許可專有技術使用權過程中如技術許可方派人員為該項技術的使用提供有關支持、指導等服務并收取服務費，無論是單獨收取還是包括在技術價款中，均應視為特許權使用費，適用稅收協(xié)定特許權使用費條款的規(guī)定。
該規(guī)定與以前的《國家稅務總局關于德國ThyssenKruppStahl公司向馬鞍山鋼鐵股份有限公司熱鍍鋅生產(chǎn)項目轉讓技術并提供相關服務取得收入適用稅收協(xié)定規(guī)定的批復》（國稅函〔2007〕1141號）的規(guī)定一致。
技術服務部分若構成常設機構應適用營業(yè)利潤條款的規(guī)定
國稅函〔2007〕1141號文件并未考慮轉讓技術時提供的相關服務如果構成常設機構的情形下的稅務處理。所以國家稅務總局在國稅函〔2007〕1141號文件的基礎上通過國稅函〔2009〕507號文件明確，專有技術使用權轉讓和許可過程中涉及的技術服務活動若已構成常設機構，則對服務部分的所得應適用稅收協(xié)定營業(yè)利潤條款的規(guī)定。
近日，《國家稅務總局關于稅收協(xié)定有關條款執(zhí)行問題的通知》（國稅函〔2010〕46號）又進一步明確，如果技術許可方派遣人員到技術使用方為轉讓的技術提供服務，并提供服務時間已達到按協(xié)定常設機構規(guī)定標準，構成了常設機構的情況下，對歸屬于常設機構部分的服務收入應執(zhí)行協(xié)定第七條營業(yè)利潤條款的規(guī)定，對提供服務的人員執(zhí)行協(xié)定非獨立個人勞務條款的相關規(guī)定。
因此，就本例而言，根據(jù)新稅收政策，如果A企業(yè)來華提供服務的人員提供服務的時間構成常設機構的標準，則對服務收入部分應執(zhí)行稅收協(xié)定營業(yè)利潤條款，對提供服務的人員應執(zhí)行非獨立個人勞務條款。
注意幾個問題
一、事先不能確定是否構成常設機構時如何作稅務處理？根據(jù)國稅函〔2010〕46號文件規(guī)定，如果技術受讓方在合同簽訂后即支付費用，包括技術服務費，即事先不能確定提供服務時間是否構成常設機構的，可暫執(zhí)行特許權使用費條款的規(guī)定；待確定構成常設機構，且認定有關所得與該常設機構有實際聯(lián)系后，按協(xié)定相關條款的規(guī)定，對歸屬常設機構利潤征收企業(yè)所得稅及對相關人員征收個人所得稅時，應將已按特許權使用費條款規(guī)定的處理作相應調整。
根據(jù)以上規(guī)定，在本例中，如果在合同簽訂后，B企業(yè)即支付了所有費用，A企業(yè)可暫按特許權使用費條款的規(guī)定繳納預提所得稅。A企業(yè)來華提供的技術服務構成常設機構后，可按規(guī)定繳納企業(yè)所得稅，相關人員繳納個人所得稅，同時將之前做的納稅處理作相應調整。
二、如何確定歸屬于常設機構的營業(yè)利潤？新政策不但規(guī)定了與技術轉讓相關的技術服務部分若構成常設機構應適應營業(yè)利潤條款，還明確了如何確定歸屬于常設機構的營業(yè)利潤。國稅函〔2009〕507號文件規(guī)定，如果納稅人不能準確計算應歸屬常設機構的營業(yè)利潤，則稅務機關可根據(jù)稅收協(xié)定常設機構利潤歸屬原則予以確定。
就本例而言，如果A企業(yè)來華對B企業(yè)的技術服務費用沒有單獨收取，那么當A企業(yè)派人來華提供服務的時間構成常設機構的標準后，A企業(yè)不能準確計算出應歸屬于常設機構的營業(yè)利潤時，可以由主管稅務機關根據(jù)稅收協(xié)定常設機構利潤歸屬原則予以確定歸屬于該常設機構的營業(yè)利潤。
三、怎樣理解新政策執(zhí)行的時間？國稅函〔2009〕507號文件規(guī)定該通知于2009年10月1日起執(zhí)行。但由于考慮到合同執(zhí)行時間及常設機構判定時間的問題，國稅函〔2010〕46號文件進一步明確，對2009年10月1日以前簽訂的技術轉讓及服務合同，凡相關服務活動跨10月1日并尚未對服務所得作出稅務處理的，應執(zhí)行上述規(guī)定及國稅函〔2009〕507號文有關規(guī)定，對涉及跨10月1日的技術服務判定是否構成常設機構時，其所有工作時間應作為計算構成常設機構的時間，但10月1日前對技術轉讓及相關服務收入執(zhí)行特許權使用費條款規(guī)定已征收的稅款部分，不再作調整。
因此，就本例而言，A企業(yè)在判定其來華提供的與技術轉讓相關的技術服務是否構成常設機構時，若其合同簽訂的時間在2009年10月1日之前，也應將其所有工作時間作為計算構成常設機構的時間。如果該技術服務已構成常設機構，并且該技術轉讓合同尚未進行稅務處理，則A企業(yè)應執(zhí)行國稅函〔2009〕507號文件及國稅函〔2010〕46號文件的有關規(guī)定。
