案情概述
被告人韓某原系某商業(yè)銀行分行行長，與高某曾系夫妻。
韓某利用職務(wù)之便單獨(dú)或伙同其前妻高某收受他人送的款物共計(jì)人民幣400萬元，美元16萬元。其中，韓某將收受蔣某行賄的62萬元以朋友楊某的名義購買了住房一套；收受由童某、蔣某各出資30萬購買的奧迪A6轎車一輛，并指定以朋友柴某的名義辦理了注冊登記及行駛證；收受李某馬自達(dá)汽車一輛，并指定由其友呂某提車。高某參與受賄人民幣11萬元、美元10萬元。
法院一審判處韓某無期徒刑、剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收個(gè)人財(cái)產(chǎn)；判處高某有期徒刑7年。一審宣判后，韓某、高某分別提起上訴。韓某主要上訴理由是，一審判決認(rèn)定其犯受賄罪的絕大部分犯罪事實(shí)有誤，沒有收受蔣某送其62萬元用于購房，沒有收受童某、蔣某出資60萬元購買的奧迪車，量刑過重。
高某的主要上訴理由是，僅與韓某共同收受賄賂5萬元，原判量刑過重。
二審法院維持原判。
評析意見
本案被告人韓某利用職務(wù)便利為行賄人謀取利益，將收受蔣某行賄的62萬元以朋友楊某的名義購買住房一套，收受行賄人以柴某名義登記的價(jià)值60萬元的奧迪車一輛，屬于《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》（以下簡稱《辦理受賄適用意見》）第8條第1款關(guān)于“收受請托人房屋、汽車等物品，未變更權(quán)屬登記或者借用他人名義辦理權(quán)屬變更登記的”行為。對此，需要明確如下幾個(gè)問題：
“未變更權(quán)屬登記”與“借用他人名義辦理權(quán)屬變更登記”的異同。筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)分為兩種情形來理解。“收受請托人房屋、汽車等物品，未變更權(quán)屬登記”，是指權(quán)屬關(guān)系尚未最終確定，也許是能夠辦理而等待辦理權(quán)屬登記，也許是根本不具備辦理?xiàng)l件而不能夠辦理權(quán)屬登記；而“收受請托人房屋、汽車等物品，借用他人名義辦理權(quán)屬變更登記”，是指權(quán)屬關(guān)系已經(jīng)最終確定，盡管不是受賄者國家工作人員本人，而是國家工作人員借用他人名義辦理的權(quán)屬變更登記，但畢竟權(quán)屬關(guān)系是發(fā)生了變更登記。當(dāng)然，對“收受請托人房屋、汽車等物品”的國家工作人員來說，“未變更權(quán)屬登記”與“借用他人名義辦理權(quán)屬變更登記”也有相同之處，即國家工作人員本人盡管都“收受請托人房屋、汽車等物品”，而無論是“未變更權(quán)屬登記”還是“借用他人名義辦理權(quán)屬變更登記”，但國家工作人員本人卻都未得到權(quán)屬。在司法實(shí)踐中，正常情況下，國家工作人員收受請托人房屋、汽車等物品，會以本人名義辦理權(quán)屬變更登記，這在認(rèn)定受賄罪不存在任何疑惑；但是，司法解釋所規(guī)定的收受請托人房屋、汽車等物品后“未變更權(quán)屬登記”與“借用他人名義辦理權(quán)屬變更登記”，這兩種應(yīng)當(dāng)屬于不正常的特殊情況，可以說是“收受請托人房屋、汽車等物品，以本人名義辦理權(quán)屬變更登記”正常情況的變異。
“借用他人名義辦理權(quán)屬變更登記”的本質(zhì)。韓某將收受蔣某行賄的62萬元以朋友楊某的名義購買了住房一套，收受由童某、蔣某各出資30萬購買奧迪A6轎車一輛，并指定以朋友柴某的名義在辦理了注冊登記及行駛證，收受某公司李某馬自達(dá)汽車一輛，并指定由其友呂某提車。那么，這種以朋友名義登記產(chǎn)權(quán)的行為是否構(gòu)成受賄罪？刑法主要是禁止利用職務(wù)便利，為他人謀取利益而收受他人財(cái)物，并不以財(cái)物登記過戶、“實(shí)名收受”為必要條件。行賄受賄雙方都有掩蓋犯罪行為的動機(jī)，因此，實(shí)踐中行賄受賄的手段基本上是隱形的或變相的，“收受房屋、汽車不過戶或者借用他人名義上戶”即是手段之一。因此，只要雙方有明確的送、收的意思表示，“不以實(shí)名收受為必要條件”，均應(yīng)認(rèn)定為受賄既遂。對于汽車等動產(chǎn)，其轉(zhuǎn)讓以其交付為準(zhǔn)，未經(jīng)登記的，不得對抗善意第三人。也就是說，未經(jīng)登記的，不能同時(shí)移轉(zhuǎn)汽車的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任。如車輛的保險(xiǎn)及事故處理等仍由原車主承擔(dān)。因此，在這類案件中，犯罪嫌疑人往往以“借用”為由對抗“非法收受他人物品”。在認(rèn)定借用還是受賄時(shí)，應(yīng)當(dāng)特別注意車輛的實(shí)際控制以及借用的時(shí)間長短。如果車輛長期處于國家工作人員的控制之下并由其實(shí)際使用，包括部分處分行為（如出租）等，則應(yīng)該以受賄罪論處。如果國家工作人員只是長期借用，但并未實(shí)際控制，如借用一段時(shí)間又將車輛還給車主，盡管經(jīng)常是這樣，也不宜認(rèn)定為受賄。此外，根據(jù)目前已經(jīng)查辦的職務(wù)犯罪案件的經(jīng)驗(yàn)，不少國家工作人員對自己的隱性收入甚至是合法收入都不使用“實(shí)名”方式，如果堅(jiān)持以過戶或?qū)嵜蠎魹闂l件，將使刑法關(guān)于受賄罪的規(guī)定失之于寬，甚至形成相當(dāng)大的漏洞。因此，“不以實(shí)名收受為必要條件”符合受賄犯罪的規(guī)律和司法實(shí)際，更有利于打擊職務(wù)犯罪。
對收受的未辦理權(quán)屬變更登記受賄物的增值價(jià)值的追繳問題。如果受賄的對象是房屋，一般而言，具有升值潛力。取得時(shí)至案發(fā)時(shí)賄賂物品市場價(jià)格上漲，或者受賄人將之出租獲取收益，將會產(chǎn)生違法所得。刑法第64條規(guī)定：“犯罪分子違法所得的一切財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠。”行為人因?qū)V賂財(cái)物行使“收益權(quán)”而獲取“犯罪增值利益”，是否屬于“犯罪分子違法所得”？筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)以此類受賄與增值利益之間的因果關(guān)系為核心分析“犯罪分子違法所得”在賄賂案件中的涵蓋范圍。刑法規(guī)范要求追繳受賄人的“違法所得”，意味著不能局限于犯罪行為所指向的賄賂財(cái)物，而應(yīng)進(jìn)一步包括與犯罪行為具有因果關(guān)系的增值利益?；谛谭ń忉尩恼x訴求，司法機(jī)關(guān)必須從刑法第64條關(guān)于犯罪物品處理的語義中準(zhǔn)確框定因果關(guān)系范圍。在沒有其他介入因素的前提下，受賄犯罪是交易后因財(cái)物升值、租金孳息、加價(jià)轉(zhuǎn)賣而獲取收益的近因，沒有超越“一切”的限度，應(yīng)當(dāng)納入“犯罪分子違法所得”的范圍予以規(guī)范評價(jià)。
（中國廉政網(wǎng)——中國紀(jì)檢監(jiān)察報(bào)）
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