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經(jīng)典實(shí)用,訴訟中的十二個(gè)技巧

做好詩,功夫在詩外。打官司,也不僅用法律,還要懂心理、通邏輯,明世事。以下十二個(gè)技巧,是作者在代理訴訟過程中的心得。

第一,弄清當(dāng)事人的目的和利益所在,各種手段為目的服務(wù)。

律師首先應(yīng)當(dāng)弄清楚兩大問題:

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當(dāng)事人的目的有幾個(gè),最重要的目的是什么;當(dāng)事人想追求最大的利益是什么,能承受最壞結(jié)果是什么;當(dāng)事人在現(xiàn)實(shí)利益和情感心理兩個(gè)層面的訴求是什么。

2

除了訴訟,還有其他什么途徑達(dá)到當(dāng)事人的目的,各種途徑的后果和成本。

律師要牢記當(dāng)事人的目的,訴訟只是最后手段,且不是唯一手段,要綜合運(yùn)用各種手段。當(dāng)事人目的達(dá)到或者改變時(shí),律師要及時(shí)相應(yīng)調(diào)整策略。

第二,事實(shí)第一,證據(jù)為王,結(jié)合情理、邏輯和價(jià)值,講好故事。

就像買房子的訣竅是“地段、地段、地段”,律師處理案件,必須謹(jǐn)記“事實(shí)、事實(shí)、事實(shí)”,一切必須以事實(shí)為基礎(chǔ)。不要急于套法律和下結(jié)論。

考慮案件的邏輯思路,應(yīng)該是證據(jù)→事實(shí)→法律。通過證據(jù),證明事實(shí),適用法律。

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對證據(jù)的運(yùn)用:律師對各種證據(jù),包括己方證據(jù)、對方證據(jù)、申請法院調(diào)查證據(jù)、律師調(diào)取證據(jù),從三性上(真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性)、證明力大小、有無相互矛盾、對己方有利的原則,進(jìn)行取舍、組合和抗辯。

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對事實(shí)的證明:對于證據(jù)無法證明、且對方否認(rèn)的事實(shí),律師可以輔以常識(shí)、情理和邏輯,力爭說服法官(律師要給當(dāng)事人做好筆錄,證明是當(dāng)事人陳述的事實(shí),以自我保護(hù))。

法律上的證明程度,并非哲學(xué)高度的絕對客觀真實(shí)。民事案件是“高度蓋然性”(認(rèn)定結(jié)果還取決于舉證責(zé)任的分配),刑事案件是“排除一切合理懷疑”。律師應(yīng)該靈活運(yùn)用規(guī)則,立足于證據(jù),又不拘泥于證據(jù)。

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對細(xì)節(jié)的落實(shí):律師要窮追猛打,讓當(dāng)事人提供全部的材料,回憶、復(fù)原事件經(jīng)過和背景緣由,洞察當(dāng)事人有所隱瞞或曲解之處。

律師尤其要掌握雙方的軟肋和缺陷,以有力進(jìn)攻和有效防御。當(dāng)然,注意不要暴露己方的弱點(diǎn),律師有所防備就好。

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描繪案件的全景:通過證據(jù)、當(dāng)事人的陳述,結(jié)合生活經(jīng)驗(yàn),律師展開推理和想象,對案件的全貌了然于心,并適當(dāng)剪材,從有利于己方的角度講述,讓法官和檢察官信服、觸動(dòng)。

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強(qiáng)調(diào)價(jià)值:在維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益時(shí),律師應(yīng)強(qiáng)調(diào)法律的原則、精神,比如公平正義、誠實(shí)信用、公序良俗,強(qiáng)調(diào)社會(huì)影響和價(jià)值導(dǎo)向,從宏觀升華個(gè)案的意義。

第三,法律關(guān)系的準(zhǔn)確定性

在任何案件中,都存在法律關(guān)系定性的問題,法律關(guān)系定性沒有爭議的,可以不做陳述。法律關(guān)系定性有爭議,往往會(huì)影響當(dāng)事人的程序性權(quán)利,乃至實(shí)體結(jié)果,要重點(diǎn)闡明。

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沒有爭議的,可忽略不表:大部分案件的法律關(guān)系是很清晰的,法官的判斷及各方當(dāng)事人的主張均是一致的。在起訴狀里,可以不對法律關(guān)系定性,甚至不必引用法條(當(dāng)然律師自己心里要清楚),只要把基本的事實(shí)講清楚,提出當(dāng)事人的理由和請求,法院必然會(huì)適用法律。

9

存在爭議的,準(zhǔn)確定性:有些情況下,法律關(guān)系模棱兩可,侵權(quán)還是違約、人事關(guān)系還是勞動(dòng)、勞務(wù)關(guān)系、合同約定及實(shí)質(zhì)履行不一致,雙方具有雙重甚至多重關(guān)系等等。如果法官、各方當(dāng)事人對案件的定性和適用法律有不同理解,則律師必須對此重點(diǎn)陳述,并力爭對當(dāng)事人有利的法律定性。法律關(guān)系的定性不同,可能會(huì)導(dǎo)致適用法律規(guī)范、訴訟時(shí)效、訴訟程序、當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的不同。

第四,書面溝通的重要性

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訴訟是雙方彼此“口誅筆伐”的過程。律師在庭上唇槍舌戰(zhàn),也別忘了書面溝通的重要。除了起訴狀、答辯狀、代理詞、調(diào)查評估申請等常規(guī)文件外,對案件的任何一個(gè)程序或?qū)嶓w問題,律師都可以提交書面意見,附上相應(yīng)的證據(jù),以加深法官檢察官的印象,強(qiáng)調(diào)己方的理由。書面的文件比開庭筆錄更加詳盡,也方便辦案人員索引和摘錄。律師的努力,能換來辦案人員的重視,打下勝利的基礎(chǔ),乃至在危機(jī)中贏來轉(zhuǎn)機(jī)。

第五,從程序入手,不戰(zhàn)而屈人之兵

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有些案件,從法律程序和訴訟主體上抗辯,法院“不予受理”或“駁回起訴”,就可不戰(zhàn)而屈人之兵。有些案件,為爭取時(shí)間,打亂對方的節(jié)奏,可提出管轄權(quán)異議、延期審理申請、要求額外的舉證期限等等。訴訟就是法律的游戲,充分利用規(guī)則,方可占據(jù)主動(dòng)。

第六,法律外的作為,斗智斗勇

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訴訟中的斗智斗勇,有時(shí)要用“非法律的合法手段”——理性有效而不觸碰法律。張翼明律師的著作《訴訟律師的25大心法》中,寫了他自己辦理一起公司控制權(quán)案件的心得。某公司的母公司新舊股東惡斗,新股東(法律上有爭議)企圖控制該公司,三方陷入系列訴訟。張律師和公司的人到行政主管部門去投訴、備案,阻止新股東的進(jìn)一步行動(dòng),以防新股東和政府部門勾結(jié),損害公司利益。該公司開股東會(huì)時(shí),新股東帶人沖擊會(huì)場,張律師讓公司的人關(guān)閉電源拔掉麥克風(fēng),他帶頭拍桌子高喊違法。判決當(dāng)天,張律師派助理去與書記員溝通,猜測判決的結(jié)果對己方不利,拒絕直接簽收,法院只得另行送達(dá),這樣公司的股東會(huì)當(dāng)天就順利召開了。

以上僅是舉例,現(xiàn)實(shí)中的情況千差萬別,需靈活應(yīng)對。律師處理的是家庭中和社會(huì)上的復(fù)雜事務(wù),不能僅僅局限于法律,一定要充分運(yùn)用生活智慧和社會(huì)經(jīng)驗(yàn),膽大心細(xì),進(jìn)退有據(jù)。

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