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【辦手續(xù)@深度】逾期辦理解除勞動合同手續(xù),后果很嚴(yán)重?。?!


隨著經(jīng)濟日益的發(fā)展和形式的多樣化,勞動者“跳槽”已經(jīng)是很普通、很常見的現(xiàn)象。很多用人單位招用勞動者時會出于對《勞動合同法》第91條賠償責(zé)任及工傷保險責(zé)任風(fēng)險的考慮,要求勞動者提交與前用人單位的解除勞動合同證明材料,將檔案轉(zhuǎn)移至用人單位處或特定的代理機構(gòu),并為勞動者辦理社會保險繳納手續(xù)。但實踐中,在勞動合同終止或解除后,有些用人單位因各種原因不履行這種附隨義務(wù),勞動者應(yīng)該如何應(yīng)對?用人單位又面臨什么樣的法律風(fēng)險呢?本文在查閱相關(guān)學(xué)術(shù)論文和檢索案例的基礎(chǔ)上,針對該問題作一分析。

目 錄

一、青島市相關(guān)案例概況

二、辦什么手續(xù)

三、用人單位逾期辦理解除勞動合同手續(xù)有何后果

四、如何確定逾期期限

五、如何賠償

六、勞動者主張賠償?shù)呐e證責(zé)任

七、用人單位的主要答辯理由

八、法院觀點摘要

九、為勞動者辦理解除勞動合同手續(xù)是用人單位的附隨義務(wù)、后合同義務(wù)

十、相關(guān)法律規(guī)定

一、青島市相關(guān)案例概況

通過各大數(shù)據(jù)庫檢索相關(guān)案例,最終篩選出通過“無訟”檢索到的36個案例進行分析。

通過上圖可以看出,每年都會有相關(guān)案例到法院訴訟階段未能調(diào)解,因大部分2018年度的一審判決尚在上訴過程中還未生效,從案件數(shù)量上來看近幾年呈現(xiàn)上升趨勢。

從圖表中可以發(fā)現(xiàn),在基層法院中市北區(qū)、市南區(qū)的案例相對較多,從整體數(shù)量來看,經(jīng)過法院一審的判決的案例基本都會上訴至青島市中級人民法院,在一定程度上說明勞動者與用人單位矛盾的尖銳性與不可調(diào)和性。

從判決結(jié)果的角度分析,用人單位的勝訴率遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于勞動者的勝訴率,且仔細(xì)研讀案例可以發(fā)現(xiàn)在未支持勞動者的案例中,幾乎都是勞動者明確主張失業(yè)保險待遇但用人單位提交了證據(jù)證明勞動者不符合享受失業(yè)保險待遇的情形。

二、辦什么手續(xù)

根據(jù)《勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定,雙方勞動合同解除后,用人單位為勞動者辦理的解除勞動合同手續(xù)至少包括三方面:

第一,出具解除勞動合同證明,即通常所見的解除勞動合同報告書。

第二,為勞動者辦理社會保險轉(zhuǎn)移手續(xù)。

第三,為勞動者辦理檔案轉(zhuǎn)移手續(xù)。

三、用人單位逾期辦理解除勞動合同手續(xù)有何后果

根據(jù)法律規(guī)定,用人單位逾期為勞動者辦理解除勞動合同手續(xù)的,可能需要承擔(dān)以下法律后果。

1. 行政罰款責(zé)任

用人單位違反勞動合同法規(guī)定未向勞動者出具解除或者終止勞動合同的書面證明,由勞動行政部門責(zé)令改正。用人單位扣押勞動者檔案或者其他物品的,由勞動行政部門責(zé)令限期退還勞動者本人,并依照有關(guān)法律規(guī)定給予處罰。用人單位違反本法規(guī)定,以擔(dān)?;蛘咂渌x向勞動者收取財物的,由勞動行政部門責(zé)令限期退還勞動者本人,并以每人五百元以上二千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款。

2. 民事賠償責(zé)任

勞動者依法解除或者終止勞動合同,用人單位扣押勞動者檔案或者其他物品給勞動者造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

3. 刑事處罰責(zé)任

用人單位的相關(guān)負(fù)責(zé)人員拒不為勞動者辦理解除勞動合同手續(xù)甚至將其檔案等材料銷毀的,相關(guān)責(zé)任人員面臨侵占罪、故意毀壞財物罪的法律風(fēng)險。

四、如何確定逾期期限

根據(jù)法律規(guī)定,用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明,并在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。只要超出前述期限,就屬于逾期,逾期期限從前述日期的次日計算至用人單位履行義務(wù)的前一日。

五、如何賠償

此類案件的爭議的焦點主要是用人單位應(yīng)依據(jù)什么標(biāo)準(zhǔn)賠償不履行后勞動合同義務(wù)給勞動者所造成的損失。勞動合同法第九十一條規(guī)定,用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者,給其他用人單位造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。因此用人單位不履行后勞動合同義務(wù)所造成的后果是勞動者無法辦理就業(yè)、無法享受失業(yè)金,甚至無法享受醫(yī)療保險等,在客觀上確實對勞動者再就業(yè)造成了一定影響,而這種影響很難直接用金錢損失進行估量,法律也沒有對賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)做出具體規(guī)定,理論上用人單位逾期為勞動者辦理解除勞動合同手續(xù)導(dǎo)致的損失以下這幾種認(rèn)定觀點。

1.最低工資收入標(biāo)準(zhǔn)說

最低工資標(biāo)準(zhǔn)是指勞動者在法定工作時間或依法簽訂的勞動合同約定的工作時間內(nèi)提供了正常勞動的前提下,用人單位依法應(yīng)支付的最低勞動報酬。用人單位逾期為勞動者辦理解除勞動合同手續(xù)致使勞動者無法辦理就業(yè),只要勞動者正常就業(yè)其工資標(biāo)準(zhǔn)就不會低于最低最低工資,因此有人主張用人單位應(yīng)按照最低工資標(biāo)準(zhǔn)賠償逾期為勞動者辦理解除勞動合同手續(xù)期間的損失。

2.社會平均工資說

社會平均工資是指職工在一定時期內(nèi)平均每人所得的貨幣工資額,反映工資總體水平的指標(biāo)。社會平均工資能夠反映整個社會的平均工資水平,因此有人主張用人單位應(yīng)該按照社會平均工資標(biāo)準(zhǔn)賠償逾期為勞動者辦理解除勞動合同手續(xù)期間的損失。

3.勞動者本人前期的收入水平說

勞動法的立法宗旨是保護勞動者的合法權(quán)益,我國目前的現(xiàn)實狀況是勞動力相對過剩,資本處于強勢,勞動力處于弱勢,勞動者、用人單位力量對比嚴(yán)重不平衡,實踐中侵害勞動者合法權(quán)益的現(xiàn)象比較普遍。勞動合同作為一部規(guī)范勞動關(guān)系的法律,其立法價值在于追求勞資雙方關(guān)系的平衡。實踐中由于用人單位太強勢,而勞動者過于弱勢,如果對用人單位和勞動者進行同等保護,必然導(dǎo)致勞資雙方關(guān)系不平衡。根據(jù)勞動者本人的前期收入水平賠償逾期為勞動者辦理解除勞動合同手續(xù)期間的工資,較為公平。

4.勞動者的預(yù)期就業(yè)收入水平說

實踐中確實有法院依據(jù)勞動者提交的其他用人單位出具的證明文件,文件中明確了擬招用勞動者的工資標(biāo)準(zhǔn),但因無法為勞動者辦理用工手續(xù)導(dǎo)致無法正式錄用該勞動者,最終法院依據(jù)證明文件中的工資標(biāo)準(zhǔn)支持了勞動者的主張。

5.失業(yè)金標(biāo)準(zhǔn)說

失業(yè)保險金是國家為了保障失業(yè)人員在失業(yè)期間的基本生活,對于符合法定條件的失業(yè)人員進行救助的措施。根據(jù)《社會保險法》和《失業(yè)保險條例》的規(guī)定,失業(yè)人員應(yīng)當(dāng)持本單位為其出具的終止或者解除勞動關(guān)系的證明,到指定的公共就業(yè)服務(wù)機構(gòu)辦理失業(yè)登記。由此可見,領(lǐng)取失業(yè)保險金的前提之一是勞動者辦理了失業(yè)登記,而辦理失業(yè)登記又需要單位出具的退工手續(xù)。因此,用人單位及時為勞動者辦理退工手續(xù)是其法定義務(wù)。如果用人單位沒有在法定的期限為勞動者辦理退工手續(xù)導(dǎo)致勞動者無法辦理失業(yè)登記,喪失領(lǐng)取失業(yè)保險金機會的,勞動者可以向用人單位索賠,具體應(yīng)以當(dāng)?shù)厣鐣kU經(jīng)辦機構(gòu)核算的失業(yè)保險金金額為準(zhǔn)。因此有觀點認(rèn)為用人單位逾期為勞動者辦理解除勞動合同手續(xù),勞動者也未為其他用人單位提供勞動,實際上遭受的損失僅僅是不能領(lǐng)取失業(yè)金,因此認(rèn)為賠償標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該是勞動者可領(lǐng)取的失業(yè)金待遇。

但是因青島中院和勞動仲裁在2013年末的聯(lián)席會議中明確了用人單位拒不為勞動者辦理解除勞動關(guān)系、轉(zhuǎn)移檔案等相關(guān)手續(xù),勞動者可要求用人單位履行該義務(wù);上述義務(wù)履行完畢前,用人單位應(yīng)賠償勞動者相當(dāng)于失業(yè)金的損失。青島地區(qū)的案例基本都是依據(jù)該標(biāo)準(zhǔn)判決的。但其實在勞動者有其他證據(jù)證明其預(yù)期工資標(biāo)準(zhǔn)的情況下,依據(jù)失業(yè)金標(biāo)準(zhǔn)賠償損失將違背勞動法立法保護勞動者權(quán)益宗旨,縱容了用工單位因違法成本低而任性違法的行為。實踐中作者也多次見過某些企業(yè)為了不讓勞動者離職采取故意不給勞動者辦理解除勞動合同手續(xù)的行為,特別是企業(yè)的管理人員,申請勞動仲裁得到勝訴裁決后無法執(zhí)行,勞動監(jiān)察部門在用人單位給勞動者繳納社保的情況下也只能對用人單位采取罰款的措施,且只能罰款一次,某些用人單位寧愿受罰也做那種損人不利己之事。因此應(yīng)該按照我國法律保護弱者和勞動法保護勞動者權(quán)益以及懲罰違法行為的原則,在勞動者提交證據(jù)證明其預(yù)期就業(yè)收入的情況下,損失的賠償應(yīng)以勞動者新的就業(yè)意向或者勞動合同約定的勞動報酬為基礎(chǔ),參考同行業(yè)勞動報酬及勞動者之前的勞動報酬。勞動者無法提供其預(yù)期就業(yè)收入的情況下確有求職意向可以采取勞動者的前期平均工資或社會平均工資的高值。在勞動者沒有求職意向的情況下,按照失業(yè)金標(biāo)準(zhǔn)考慮。但在審理過程中一定要注意防止勞動者與新的單位達成虛假用工協(xié)議,合謀詐騙原單位的錢財?shù)鹊赖嘛L(fēng)險?;诖说赖嘛L(fēng)險的難以判斷性,青島市目前的裁判尺度為僅支持勞動者相當(dāng)于失業(yè)金待遇的損失。

六、勞動者主張賠償?shù)呐e證責(zé)任

法律雖規(guī)定了用人單位有賠償責(zé)任,但根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》的規(guī)定,發(fā)生勞動爭議,當(dāng)事人對自己提出的主張,有責(zé)任提供證據(jù)。也就是說,勞動者應(yīng)當(dāng)舉證證明存在經(jīng)濟損失,并且證明該損失與用人單位不出具離職證明存在因果關(guān)系。但實踐中客觀上原用人單位不給勞動者辦理解除勞動合同手續(xù)產(chǎn)生勞動者無法再重新辦理就業(yè)手續(xù)等影響,事實上勞動者可能很難提交證據(jù)證明其遭受的損失。因此很多判決認(rèn)為用人單位不為勞動者辦理解除勞動合同手續(xù)在客觀上會給勞動者再就業(yè)造成一定影響,只要用人單位存在逾期為勞動者辦理解除勞動合同手續(xù)的事實就會支持勞動者相當(dāng)于失業(yè)金待遇的損失。

七、用人單位的主要答辯理由

用人單位在案件審理過程中一般會提出以下一種或多種答辯意見:

1.用人單位依照法律規(guī)定及時為勞動者辦理了解除勞動合同手續(xù)等,因為勞動者不配合辦理,用人單位無法辦理,且不存在過錯。

2.勞動者解除勞動合同時已達國家法定退休年齡,按國家規(guī)定不應(yīng)享受領(lǐng)取失業(yè)保險金待遇,應(yīng)按正常退休年齡時間計發(fā)養(yǎng)老保險金。

3.勞動者未辦理工作交接手續(xù)。

4.勞動者未因沒辦理解除勞動合同手續(xù)而產(chǎn)生任何實際損失,反而用人單位一直為勞動者墊付了社會保險費用,勞動者應(yīng)將該部分墊付的社保費返還給被告。

5.辦理解除勞動關(guān)系手續(xù)系生效判決的判決事項之一,未辦理解聘手續(xù)而產(chǎn)生的一切后果應(yīng)通過執(zhí)行程序解決而非勞動訴訟受理事項。

6.根據(jù)我國關(guān)于失業(yè)金領(lǐng)取相關(guān)條例規(guī)定的失業(yè)保險金的領(lǐng)取條件為“非因本人意愿中斷就業(yè)的”、“已辦理失業(yè)登記,并有求職要求”等,勞動者不符合領(lǐng)取失業(yè)金待遇的條件。

7.雙方對解除勞動合同時間有爭議。

勞動者和用人單位在勞動合同解除或終止時,用人單位應(yīng)依法履行相對應(yīng)的附隨義務(wù),出具解除或終止勞動合同證明,比如退工單、終止繳納本單位的社會保險和辦理人事檔案移交有關(guān)單位,并配合勞動者辦理社會保險關(guān)系的轉(zhuǎn)移手續(xù)。假如用人單位沒有按照法律規(guī)定履行上述義務(wù),從而導(dǎo)致給勞動者造成損失的,應(yīng)當(dāng)向勞動者承擔(dān)賠償責(zé)任,賠償由此給勞動者造成的損失。

根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第五十條第一款的規(guī)定,用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明,并在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。可見,勞動合同法已經(jīng)通過該條的規(guī)定,明確了用工單位在合同解除或終止后的附隨義務(wù),用人單位應(yīng)當(dāng)履行勞動合同解除后的附隨義務(wù),如逾期未辦理的,即視為勞動者的權(quán)利被侵害的事實已經(jīng)發(fā)生。而人事檔案是具有人身屬性的檔案資料,勞動者要求用人單位轉(zhuǎn)移檔案是一種合法正當(dāng)、不可拒絕的請求權(quán)。用人單位為勞動者出具解除勞動關(guān)系證明及辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)是其與勞動者勞動合同解除后應(yīng)履行的附隨義務(wù),用人單位不得為履行這一義務(wù)設(shè)定任何附加條件。雖然《中華人民共和國勞動合同法》第五十條第二款規(guī)定勞動者在解除或者終止勞動關(guān)系時應(yīng)當(dāng)辦理工作交接,但用人單位辦理轉(zhuǎn)移檔案和社會保險關(guān)系,并不要求以勞動者辦理工作交接為前提條件。如果勞動者存在未按照勞動合同約定與用人單位造成實際損失的,用人單位可以另行向員工主張賠償。因此,用人單位以勞動者未辦理工作交接等為由,主張雙方勞動關(guān)系未解除、不能為樓某出具解除或者終止勞動合同的證明及辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)的意見,這種觀點不成立。用人單位應(yīng)為勞動者出具解除勞動合同證明書,辦理人事檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。用人單位與參保人員解除、終止勞動關(guān)系后,應(yīng)當(dāng)及時為其出具證明,書面告知其按照規(guī)定享受失業(yè)保險待遇的權(quán)利,并且自解除、終止勞動關(guān)系之日起15 日內(nèi)將失業(yè)人員的名單、檔案、解除或者終止勞動關(guān)系證明、參加失業(yè)保險以及繳費情況等有關(guān)材料報失業(yè)保險經(jīng)辦機構(gòu)備案。這些法定附隨義務(wù)的履行,合同雙方均應(yīng)遵守,才能既不影響勞動者再就業(yè),也保障企業(yè)正常的生產(chǎn)經(jīng)營秩序。 

八、法院觀點摘要

根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第五十條第一款的規(guī)定,用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明,并在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。用人單位在與勞動者解除勞動關(guān)系時未依法辦理相應(yīng)解除手續(xù),且至今未予辦理,違反了勞動合同法的相關(guān)規(guī)定,致使勞動者無法順利再就業(yè),應(yīng)當(dāng)賠償由此給勞動者造成的就業(yè)損失。

用人單位逾期為勞動者辦理解除勞動關(guān)系手續(xù)確會對勞動者再就業(yè)產(chǎn)生一定影響,但勞動者未為用人單位提供勞動,亦不再受其管理和約束,對用人單位與勞動者之間的利害得失作出合理平衡后,以相當(dāng)于失業(yè)金的標(biāo)準(zhǔn)計算劉芝香的損失金額。

附:《單位申辦網(wǎng)上解聘備案確認(rèn)、勞動者申請享受失業(yè)保險金或申請進行失業(yè)登記》的操作流程:

1、審核失業(yè)繳費情況,單位持已蓋章的登記表,到參保繳費所在地的區(qū)(市)社保局,申請審核個人已繳納失業(yè)保險費情況;

2、網(wǎng)上解聘備案確認(rèn),單位持解合書、登記表和個人檔案,到就業(yè)服務(wù)中心(市內(nèi)四區(qū)統(tǒng)一在市中心)申辦網(wǎng)上解聘備案確認(rèn);

3、領(lǐng)取失業(yè)登記通知單,就業(yè)服務(wù)中心審核個人本次享受失業(yè)保險金的資格和期限,原單位移交個人檔案,領(lǐng)取《失業(yè)登記通知單》;

4、個人辦理失業(yè)登記,原單位將《失業(yè)登記通知單》轉(zhuǎn)交給勞動者,個人按《失業(yè)登記通知單》要求辦理失業(yè)登記;

5、享受失業(yè)保險待遇,符合享受失業(yè)保險金條件的,自辦理失業(yè)登記之日起的當(dāng)月或次月開始,按月申領(lǐng)失業(yè)保險金。

九、用人單位為勞動者辦理解除勞動合同手續(xù)是用人單位的附隨義務(wù)、后合同義務(wù)

早在羅馬法時期,就有了最早的附隨義務(wù)。在羅馬法的規(guī)定中,債務(wù)人不但要承擔(dān)契約中約定的義務(wù),還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)依據(jù)誠信契約原則所發(fā)生的完善合同履行責(zé)任的補充義務(wù),當(dāng)事人一方完全享有維護自己權(quán)利的訴權(quán)。在善意審判中,審判員必須根據(jù)善意評估當(dāng)事人的相互義務(wù),這是附隨義務(wù)的雛形。之后,《法國民法典》最早對附隨義務(wù)予以了立法,將附隨義務(wù)限定為法定義務(wù)。海因·克茨在提出“附隨義務(wù)”法學(xué)概念時指出,在即不解除合同,但合同中又缺少有關(guān)條款或缺少補充性規(guī)則的情況下,對合同一方合同要求的考慮是否可以從合同出發(fā)進行推定解釋,從而包括附隨義務(wù)的解釋,或直接判斷合同一方是否違反了他應(yīng)承擔(dān)的附隨義務(wù)。海因·克茨對附隨義務(wù)的形成設(shè)想,是建立在不解除合同的基礎(chǔ)上,讓合同雙方善意的繼續(xù)履行合同,而以大膽的推定或直接的做出附隨義務(wù)的判斷,確定該義務(wù)的內(nèi)容。這畢竟是海因·克茨的理論假設(shè)。在實踐中,法國法院通常援引《法國民法典》第1135條和第1160條,該兩條從不同的利益角度涵蓋了對附隨義務(wù)的法律規(guī)范。從契約人的角度,第1135條規(guī)定,契約不僅對其中表述的事項具有約束力,而且對于公平原則、習(xí)慣與法律按照債的性質(zhì)所賦予的全部結(jié)果具有約束力。此條體現(xiàn)訂約人不僅要履行其明確承諾的附隨義務(wù),而且要履行根據(jù)公正、慣例或法律而應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。從審判方的中立角度和要求,第1160條則規(guī)定,屬于契約習(xí)慣上的條款,即使在契約中未予寫明,應(yīng)用其作為補充,即在合同中補充符合習(xí)慣的條款,盡管這些條款并未在合同中規(guī)定。由此可見,通過法律規(guī)范約束附隨義務(wù),法國依照“有約定從約定,沒有約定根據(jù)慣例、習(xí)慣履行合同;在發(fā)生爭端時,如果當(dāng)事人在合同中又沒有明確約定附隨義務(wù)的情形下,由法官根據(jù)他的法律經(jīng)驗、生活常識判定合同附隨義務(wù)內(nèi)容”的原則,從合同約定到司法審判對附隨義務(wù)進行規(guī)范。 在德國,附隨義務(wù)論的發(fā)生是以積極債權(quán)侵害、不完全履行理論對履行過程進行分析為契機,始于 19 世紀(jì)末 20 世紀(jì)初的德國民法判例與學(xué)說?!兜聡穹ǖ洹返?241 條第 2 款,債務(wù)關(guān)系可以依其內(nèi)容使任何一方當(dāng)事人負(fù)有顧及另一方的權(quán)利、利益的義務(wù),與《德國民法典》第 242 條規(guī)定,債務(wù)人有義務(wù)照顧交易習(xí)慣,以誠實信用所要求的方式履行給付,共同構(gòu)成了《德國民法典》中關(guān)于附隨義務(wù)的一般性規(guī)定。而《德國民法典》第 280 條第 1 款規(guī)定,債務(wù)人違反因債務(wù)關(guān)系而發(fā)生的義務(wù)的,債權(quán)人可以請求賠償因此而發(fā)生的損害,確立并統(tǒng)一了債法上的損害請求權(quán),從而使附隨義務(wù)在德國法律規(guī)范上獲得請求權(quán)的保障。德國債法中出現(xiàn)附隨義務(wù)法定化的內(nèi)容,對大陸法系國家產(chǎn)生了重大的影響,明確了附隨義務(wù)的概念、范圍,相應(yīng)民事責(zé)任體系逐漸予以清晰確定,德國學(xué)者又有稱之為“其他行為義務(wù)”(Verhaltensplicht)。后該附隨義務(wù)的觀點被運用到大量的判例和學(xué)說中。 

附隨義務(wù)無疑是民法中的誠實信用原則充分運用到合同法領(lǐng)域,而隨之應(yīng)運而生的法律概念和要求,將以前僅是遵守道德規(guī)范、接受道德約束而進行的通知、協(xié)助、保密等行為法律化,通過法律規(guī)定,轉(zhuǎn)化為法律上的義務(wù)。

附隨義務(wù)是指合同法上的附隨義務(wù),我國《合同法》第 60 條規(guī)定,“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則,根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)?!边@是我國法律上對附隨義務(wù)的概括。王利明先生則認(rèn)為,附隨義務(wù)是合同當(dāng)事人依據(jù)誠實信用原則所產(chǎn)生的,根據(jù)合同性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣所承擔(dān)的通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。

法律規(guī)定的為勞動者辦理解除勞動合同手續(xù)是用人單位的一種附隨義務(wù)、后合同義務(wù),法律規(guī)定了后合同義務(wù),就必然規(guī)定了違反后合同義務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任?!秳趧雍贤ā返诎耸臈l第三款規(guī)定勞動者依法解除或者終止勞動合同,用人單位扣押勞動者檔案或者其他物品的,依照前款規(guī)定處罰。而該條第一款中規(guī)定“由勞動部門責(zé)令限期退還勞動者本人,并依照有關(guān)法律規(guī)定予以處罰?!痹摋l第二款中規(guī)定“每人五百元以上三千元一下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款;給勞動者造成損害的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”該條中的有關(guān)規(guī)定是與《勞動合同法》第五十條第一款相對應(yīng)的,是用人單位不及時辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。依法解除勞動合同時勞動者的固有的權(quán)利,每個用人單位都應(yīng)當(dāng)予以尊重,而檔案和社會保險關(guān)系都涉及勞動者的重大個人利益,用人單位不可以隨意侵害,檔案材料更是涉及勞動者的個人隱私和社會對其的評價,更需要得到法律的保護。

《勞動合同法》第八十九條規(guī)定:用人單位未依法向勞動者出具解除或者終止勞動合同的書面證明,由勞動行政部門責(zé)令改正;給勞動者造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。該規(guī)定雖然在某種程度上雖然有力度偏輕之嫌,但是畢竟為勞動行政機關(guān)的執(zhí)法行為提供的法律依據(jù),同時,應(yīng)當(dāng)指出的是,“給勞動者造成損害”不僅指給勞動者造成的直接損害,還包括間接損害《勞動合同法》在這一點上的態(tài)度還是比較強硬的,可以使勞動者的切身利益得到全面的保護。

十、相關(guān)法律規(guī)定

《勞動合同法》

第五十條:用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明,并在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。

第八十四條:用人單位違反本法規(guī)定,扣押勞動者居民身份證等證件的,由勞動行政部門責(zé)令限期退還勞動者本人,并依照有關(guān)法律規(guī)定給予處罰。用人單位違反本法規(guī)定,以擔(dān)?;蛘咂渌x向勞動者收取財物的,由勞動行政部門責(zé)令限期退還勞動者本人,并以每人五百元以上二千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款;給勞動者造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。勞動者依法解除或者終止勞動合同,用人單位扣押勞動者檔案或者其他物品的,依照前款規(guī)定處罰。

第八十九條:用人單位違反本法規(guī)定未向勞動者出具解除或者終止勞動合同的書面證明,由勞動行政部門責(zé)令改正;給勞動者造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第九十一條:用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者,給其他用人單位造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

《勞動合同法實施條例》

第二十四條:用人單位出具的解除、終止勞動合同的證明,應(yīng)當(dāng)寫明勞動合同期限、解除或者終止勞動合同的日期、工作崗位、在本單位的工作年限。

《社會保險法》

第五十條:用人單位應(yīng)當(dāng)及時為失業(yè)人員出具終止或者解除勞動關(guān)系的證明,并將失業(yè)人員的名單自終止或者解除勞動關(guān)系之日起十五日內(nèi)告知社會保險經(jīng)辦機構(gòu)。 失業(yè)人員應(yīng)當(dāng)持本單位為其出具的終止或者解除勞動關(guān)系的證明,及時到指定的公共就業(yè)服務(wù)機構(gòu)辦理失業(yè)登記。 失業(yè)人員憑失業(yè)登記證明和個人身份證明,到社會保險經(jīng)辦機構(gòu)辦理領(lǐng)取失業(yè)保險金的手續(xù)。失業(yè)保險金領(lǐng)取期限自辦理失業(yè)登記之日起計算。

《失業(yè)保險條例》

第十六條:城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位應(yīng)當(dāng)及時為失業(yè)人員出具終止或者解除勞動關(guān)系的證明,告知其按照規(guī)定享受失業(yè)保險待遇的權(quán)利,并將失業(yè)人員的名單自終止或者解除勞動關(guān)系之日起7日內(nèi)報社會保險經(jīng)辦機構(gòu)備案。

城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位職工失業(yè)后,應(yīng)當(dāng)持本單位為其出具的終止或者解除勞動關(guān)系的證明,及時到指定的社會保險經(jīng)辦機構(gòu)辦理失業(yè)登記。失業(yè)保險金自辦理失業(yè)登記之日起計算。

失業(yè)保險金由社會保險經(jīng)辦機構(gòu)按月發(fā)放。社會保險經(jīng)辦機構(gòu)為失業(yè)人員開具領(lǐng)取失業(yè)保險金的單證,失業(yè)人員憑單證到指定銀行領(lǐng)取失業(yè)保險金。

《山東省失業(yè)保險規(guī)定》

第十五條:參保單位與職工解除或者終止勞動關(guān)系的,應(yīng)當(dāng)書面告知職工有按規(guī)定享受失業(yè)保險待遇的權(quán)利,為其出具解除或者終止勞動關(guān)系的證明,并自解除或者終止勞動關(guān)系之日起7日內(nèi)將失業(yè)人員名單、繳費記錄、解除或者終止勞動關(guān)系證明報當(dāng)?shù)厣鐣kU經(jīng)辦機構(gòu)備案。失業(yè)人員應(yīng)當(dāng)自解除或者終止勞動關(guān)系之日起60日內(nèi),持原單位為其出具的解除或者終止勞動關(guān)系的證明和身份證明,到當(dāng)?shù)厣鐣kU經(jīng)辦機構(gòu)辦理失業(yè)登記和失業(yè)保險金申領(lǐng)手續(xù)。

中央駐魯單位和省直機關(guān)事業(yè)單位的失業(yè)登記、失業(yè)待遇發(fā)放,由省社會保險經(jīng)辦機構(gòu)或者所在地的社會保險經(jīng)辦機構(gòu)辦理,所需資金由省社會保險經(jīng)辦機構(gòu)及時撥付。

第十六條:社會保險經(jīng)辦機構(gòu)應(yīng)當(dāng)自收到失業(yè)登記申請之日起10日內(nèi),對申領(lǐng)者的資格進行審核,并將結(jié)果告知本人;對符合享受失業(yè)保險待遇條件的,應(yīng)當(dāng)開具領(lǐng)取失業(yè)保險金的單證,由失業(yè)人員憑單證到指定銀行領(lǐng)取失業(yè)保險金。

失業(yè)保險待遇自辦理失業(yè)登記之日起計算。

第三十三條:參保單位違反本規(guī)定,具有下列情形之一的,由縣級以上人民政府勞動保障行政部門給予警告,責(zé)令限期改正;逾期不改的,處以2000元以上1萬元以下的罰款:

(一)未在與職工解除、終止勞動關(guān)系時告知其有依法享受失業(yè)保險待遇的權(quán)利的;

(二)未按規(guī)定向失業(yè)人員出具解除、終止勞動關(guān)系證明的;

(三)未按規(guī)定公布本單位失業(yè)保險費繳納情況或者未及時向查詢職工和失業(yè)人員提供失業(yè)保險費繳納情況的?!?/span>

第三十四條:勞動保障行政部門和其他有關(guān)部門工作人員有下列行為之一的,由其所在單位或者有關(guān)機關(guān)對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予行政處分;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任:

(一)為不具備享受失業(yè)保險待遇條件的人員辦理失業(yè)登記、失業(yè)保險待遇申領(lǐng)手續(xù)的;

(二)不為符合條件的失業(yè)人員辦理失業(yè)登記、失業(yè)保險待遇申領(lǐng)手續(xù)或者違反規(guī)定期限辦理的;

(三)未按規(guī)定為符合條件的農(nóng)民合同制工人發(fā)放一次性生活補助或者為不具備條件的發(fā)放的;

(四)未按規(guī)定為在職職工或者失業(yè)人員辦理失業(yè)保險轉(zhuǎn)遷手續(xù)或者違反規(guī)定程序辦理的;

(五)未按規(guī)定履行失業(yè)保險費征收和失業(yè)保險待遇發(fā)放等監(jiān)督管理職責(zé)或者發(fā)現(xiàn)違法行為不予查處的;

(六)擠占、挪用失業(yè)保險基金的;

(七)其他濫用職權(quán)、徇私舞弊、玩忽職守的行為。

《中華人民共和國刑法》

第二百七十條:將代為保管的他人財物非法占為己有,數(shù)額較大,拒不退還的,處二年以下有期徒刑、拘役或者罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處二年以上五年以下有期徒刑,并處罰金。 將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為己有,數(shù)額較大,拒不交出的,依照前款的規(guī)定處罰。 本條罪,告訴的才處理。

第二百七十五條:故意毀壞公私財物,數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以下有期徒刑、拘役或者罰金;數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上七年以下有期徒刑。

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