一、修訂前的準(zhǔn)備工作
如果你是一位剛?cè)腴T的律師或助理，多修改合同能夠幫助你迅速提高法律文書寫作能力。但是，如果技巧運(yùn)用不得當(dāng)，往往容易在這方面栽跟斗。因此，當(dāng)你接到一份修改合同的活，切記別匆忙動筆。你首先需要做的是遵循如下幾個要點(diǎn)，和你的客戶或你的指導(dǎo)律師好好談?wù)劊私夂贤尘?、批判閱讀合同以及尋找資料和做好相關(guān)準(zhǔn)備工作。
古語有云：“橫看成嶺側(cè)成峰”，合同閱讀的角度不一樣，結(jié)果就不一樣。要做好合同修訂工作，首先應(yīng)當(dāng)對合同進(jìn)行批判性閱讀，如何開始呢？你需要從不同角度展開對合同的批判性閱讀。修訂合同前，首先應(yīng)當(dāng)理解和清晰我方客戶對合同的態(tài)度、看法、關(guān)注點(diǎn)和憂慮。如何了解這些內(nèi)容？最好的方法當(dāng)然是代入客戶的角度，了解客戶的“四個什么”：
一定要改什么？
可以改什么？
可以不改什么？
一定不要改什么？
不要以為這樣的工作方式會讓客戶覺得你的專業(yè)水平不足，判斷專業(yè)水平高低的首要標(biāo)準(zhǔn)絕對不是你寫的文字有多專業(yè)，而是你能否深刻領(lǐng)會客戶的意圖和解決客戶的憂慮，具體一點(diǎn)就是你需要明白客戶需要什么和不需要什么，這才是最重要的。
在閱讀合同過程中，你可以采用本書上冊的“法律文書寫作基礎(chǔ)篇”當(dāng)中所列的“離婚思維”，嘗試將合同對方假設(shè)為兩種人：
粗心人 即善意但卻粗心大意的人，思考對方在合同的整個履行過程當(dāng)中，在每一個環(huán)節(jié)當(dāng)中，可能因?yàn)槁男羞^失而造成什么后果，合同當(dāng)中有無相應(yīng)的制度安排，給予合同雙方挽救補(bǔ)救和控制風(fēng)險的機(jī)會；
壞人 即心懷不軌之人，假設(shè)對方惡意毀約，看看在這種前提下合同當(dāng)中有什么空子可鉆：是否可以廢掉整份合同、是否可以借口簽約或履行主體不對而拒不履行或者是否有其他違約行為而可以逃脫懲罰等。有時候，這種逆向思維比你反復(fù)看合同更行之有效。
為了強(qiáng)化這種思維，可以和你身邊的同事打個小賭，讓他扮演合同相對方的角色來尋找你合同當(dāng)中的漏洞，失敗者請吃飯。此外，從律師的角度看一份合同，除了需要考慮如何逐步推進(jìn)幫助當(dāng)事人安排交易程序外，還在于重點(diǎn)考慮兩個字：平衡，即考慮現(xiàn)有的合同內(nèi)容和規(guī)定是否足夠平衡雙方的利益和風(fēng)險，有無遺漏之處；合同整體框架和表達(dá)是否達(dá)到實(shí)質(zhì)和形式上的嚴(yán)和諧統(tǒng)一等。如何具體實(shí)現(xiàn)，可以參考本書上冊的“合同寫作基礎(chǔ)篇”當(dāng)中的相關(guān)介紹。
在動筆前，要確保手邊有足夠的參考資料。現(xiàn)在尋找參考資料的途徑太多了，此處毋須介紹。但是，不是什么合同都可以套用模板的，現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)上的格式文本、合同范本、模板、外文譯本滿天飛，達(dá)到了泛濫成災(zāi)的程度。對于這些所謂的范本和模板是否合適，首先看他們出自何人之手，區(qū)別如下三種情況分別對待：
官方范本 由政府部門制訂的文書模板，基于政府部門平衡合同雙方利益的立場，必然會將雙方權(quán)利義務(wù)寫得相對平衡，這類文本不適宜用于雙方力量有差異的交易當(dāng)中，否則容易使優(yōu)勢方白白喪失爭取更多法律權(quán)益的機(jī)會和使劣勢方成功交易的機(jī)會降低。
企業(yè)法務(wù)文書 由企業(yè)法務(wù)人員起草的文書版本，一般會注重交易程序的操作性，但在文字表達(dá)和框架上不夠嚴(yán)謹(jǐn)，有些甚至可能判斷法律關(guān)系錯誤，所以對于這類合同需要在仔細(xì)審查法律關(guān)系和用語后才能采用。
專業(yè)律師文書出自專業(yè)律師之手的文書，則文字表達(dá)和框架相對嚴(yán)謹(jǐn)，但某些規(guī)定可能會過于苛刻、僵化而失靈活，不能很全面和深入地反映客戶需要；在某些部分如違約責(zé)任，律師可能會過于強(qiáng)調(diào)風(fēng)險而將某些小問題無限擴(kuò)大化，需要根據(jù)實(shí)際情況刪減或修改很多內(nèi)容才能真正貼合客戶的要求。
比較保險的方式是收集客戶以前進(jìn)行類似交易所采用的合同文本，在這些文本基礎(chǔ)上進(jìn)行修改和定稿，能夠讓客戶感到習(xí)慣性的舒服和能夠把握風(fēng)險，因?yàn)槿硕际橇?xí)慣性的動物，正如古羅馬著名詩人奧維德的名言“沒有什么比習(xí)慣的力量更強(qiáng)大”。
此外，你應(yīng)該在手邊準(zhǔn)備上幾張白紙，隨手記錄下你對上述要點(diǎn)和批判性閱讀的思考結(jié)果，并粗略地將其進(jìn)行整理和歸類。當(dāng)前述工作完成后，你會發(fā)現(xiàn)自己可以從容不迫地開始合同修訂工作。并且，當(dāng)你將按照接下來的步驟修訂合同，逐一將白紙上的要點(diǎn)勾掉的時候，我會肯定你將會有種逐步接近完成目標(biāo)的良好感覺。
二、第一次修訂：合法性、結(jié)構(gòu)和排版
（一）合法性
合同修訂的重中之重，是合法，這是合同修訂的第一要務(wù)。在起草或?qū)彶楹贤瑫r，應(yīng)當(dāng)注意運(yùn)用如下技巧以保證合同合法有效：
1、審查合同法律關(guān)系
對于合同法律關(guān)系，應(yīng)當(dāng)分別審查法律關(guān)系當(dāng)中的主體、客體和權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，有無違反國家強(qiáng)制性規(guī)定之處，具體如下：
主體主要是審查營業(yè)執(zhí)照、批準(zhǔn)證書、合同章程等文件，自然人主要審查身份證、戶口本等基本身份證明；審查合同的授權(quán)代表和合同各方是否具備相應(yīng)的履約能力，例如授權(quán)委托書，公司委托的應(yīng)當(dāng)由公司出具董事會決議或股東會決議，港澳臺企業(yè)或外國企業(yè)還需提供經(jīng)中國司法部認(rèn)可的中國公證人出具的授權(quán)委托書公證證明或經(jīng)中國駐當(dāng)?shù)仡I(lǐng)使館公證證明。對于授權(quán)不明、無權(quán)代理、無權(quán)處分的主體簽訂的合同，應(yīng)當(dāng)在審查意見中向客戶明確提示可能導(dǎo)致合同被變更、被撤銷的法律后果。
客體主要審查權(quán)屬證明，例如房產(chǎn)證、發(fā)票、提單等；權(quán)利義務(wù)主要審查有無違反《合同法》的強(qiáng)制性規(guī)定；如我國《合同法》第132條規(guī)定，“出賣的標(biāo)的物，應(yīng)當(dāng)屬于出賣人所有或者出賣人有權(quán)處分。法律、行政法規(guī)禁止或者限制轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物，依照其規(guī)定?！币虼耍谄鸩莺贤?，應(yīng)當(dāng)審查合同標(biāo)的所有權(quán)有關(guān)文件，例如所有權(quán)證書、債權(quán)公證文書以及生效的法律文書等，以證實(shí)合同標(biāo)的合法性。
內(nèi)容注意審查條款的有效性尤其是格式條款，無效的免責(zé)條款指違反《合同法》第53條規(guī)定的條款，即造成對方人身傷害的和因故意和重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的免責(zé)條款無效。對于合同主要內(nèi)容條款，表述是否真實(shí)、合法和完整，這個問題一般采取在簽訂合同前委托律師進(jìn)行盡職調(diào)查的方法以及在合同當(dāng)中由合同一方提供保證和承諾的方式解決。
2、審查合同履行程序
例如國有土地出讓，一般必須履行“招-拍-掛”程序；建筑工程需要到當(dāng)?shù)氐摹敖ㄖこ陶型稑?biāo)中心”；國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，需要到當(dāng)?shù)氐膰挟a(chǎn)權(quán)交易所“進(jìn)場交易”；中外合資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓，需要獲得原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；我國企業(yè)對外國企業(yè)提供擔(dān)保的，需要經(jīng)過外匯管理局批準(zhǔn)等。這些程序都將影響合同生效條件和履行程序，因此均應(yīng)在合同當(dāng)中作出相應(yīng)規(guī)定。
3、審查合同生效條件
注意審查不同的生效條件，簽署生效、約定條件生效還是批準(zhǔn)生效，這是影響合同雙方權(quán)利義務(wù)的重要之處，要明確向客戶作出提示。例如：國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的，出售方是否已經(jīng)取得國有資產(chǎn)管理部門的批準(zhǔn)文件？共有財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的，是否已經(jīng)征得共有權(quán)人同意并聲明放棄優(yōu)先購買權(quán)？有承租人的房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的，承租人是否已經(jīng)聲明放棄優(yōu)先購買權(quán)？對于前述問題，要求合同各方出具相應(yīng)的批準(zhǔn)或聲明文件。對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，要求轉(zhuǎn)讓方公司、被轉(zhuǎn)讓公司以及受讓方公司的股東會和董事會分別簽署決議，作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效的先決條件。
4、避開法律泥潭
所謂法律泥潭就是某些法律規(guī)定不明確、現(xiàn)實(shí)當(dāng)中存在爭議的法律問題。對于這些問題，專家們眾說紛紜，法院的判決各有差異，這些問題是千萬不能出現(xiàn)在交易當(dāng)中的。因?yàn)樯虡I(yè)交易追求的不是法理的明晰和公正，它追求的是商業(yè)利益，任何不確定性都將給商業(yè)交易帶來風(fēng)險和損害，因此律師必須盡一切可能幫助客戶繞開這些法律泥潭，設(shè)計(jì)更為安全和保險的交易方式,而不是提倡創(chuàng)新和冒險精神，勇闖泥潭。
要千萬記住，任何慫恿客戶勇敢前進(jìn)的法律建議都是危險和不可取的。確保合法比較保險的方法是事前委托律師進(jìn)行盡職調(diào)查和提供法律分析報(bào)告；在合同簽署過程當(dāng)中注意核對各方當(dāng)事人身份和文件真實(shí)性；在合同簽訂后將合同及時送交有關(guān)政府部門辦妥各種批準(zhǔn)或備案手續(xù)；在合同履行過程當(dāng)中注意嚴(yán)格按照合同執(zhí)行。
（二）結(jié)構(gòu)
合同結(jié)構(gòu)的搭建方法有很多，例如根據(jù)法律關(guān)系順序、履行順序等，大多數(shù)框架不會單獨(dú)使用一種方式，而是混合結(jié)構(gòu)。以一個企業(yè)軟件開發(fā)合同為例：
【范本：如何建好合同框架？】
某投資公司擬委托某軟件公司設(shè)計(jì)開發(fā)一個項(xiàng)目軟件，具體要求是軟件開發(fā)分為第一次和第二次共兩期進(jìn)行。開發(fā)成功后的軟件升級和維護(hù)服務(wù)由該公司繼續(xù)提供。軟件公司法務(wù)部自行起草的合同框架以及我們修訂后的文稿對比如下：
（軟件公司建議稿）修訂前標(biāo)題：《軟件開發(fā)合同》
一、開發(fā)的內(nèi)容及軟件提交方式
1、開發(fā)內(nèi)容
第一次開發(fā)
第二次開發(fā)
2、開發(fā)成果提交方式
二、開發(fā)及實(shí)施計(jì)劃
三、驗(yàn)收
1、驗(yàn)收時間
2、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)
四、研發(fā)費(fèi)用及支付結(jié)算方式
1、費(fèi)用
2、付款
五、服務(wù)規(guī)范
1、安裝調(diào)試部分
2、培訓(xùn)部分
3、售后維護(hù)服務(wù)
4、服務(wù)條款
5、服務(wù)方式及響應(yīng)時間
六、保密條款
七、產(chǎn)品責(zé)任
八、通知
九、附則
（律師修訂稿）
修訂后標(biāo)題：《軟件開發(fā)和售后服務(wù)合同》
一、軟件開發(fā)項(xiàng)目名稱
二、軟件開發(fā)項(xiàng)目內(nèi)容
（一）首期
1、開發(fā)需求和功能
2、提交驗(yàn)收的時間和驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)
（二）第二期
1、開發(fā)需求和功能
2、提交驗(yàn)收的時間和驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)
（三）軟件驗(yàn)收不合格時的處理辦法
1、補(bǔ)正方法和時間
2、再次提交驗(yàn)收的期限
三、開發(fā)費(fèi)用
（一）付款的先決條件
（二）首期費(fèi)用
1、費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)
2、支付時間和方式
（三）第二期費(fèi)用
1、費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)
2、支付時間和方式
四、軟件售后服務(wù)
（一）售后服務(wù)內(nèi)容和范圍
（二）服務(wù)方式和響應(yīng)時間
（三）售后服務(wù)的除外條款
五、售后服務(wù)費(fèi)用
（一）付款的先決條件
（二）費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)
（三）費(fèi)用支付時間和方式
六、保證和承諾
（一）甲方保證和承諾
（二）乙方保證和承諾
七、軟件權(quán)屬
八、產(chǎn)品責(zé)任
九、保密條款
十、違約責(zé)任
（一）甲方的違約責(zé)任
（二）乙方的違約責(zé)任
十一、合同的解除和終止
十二、代表和通知
十三、協(xié)議條款效力
十四、法律適用和糾紛解決
十五、附則
軟件公司所采用的合同框架是采用市面流行的軟件開發(fā)合同模板基礎(chǔ)上修訂而成，表面看問題不大，主要方面大多涉及到了，但從律師專業(yè)角度來看仍然存在不少問題，試舉數(shù)例：
1、 合同標(biāo)題、框架與法律關(guān)系不相符
這個項(xiàng)目是軟件開發(fā)加售后服務(wù)兩個相對獨(dú)立的項(xiàng)目，兩種獨(dú)立的法律關(guān)系，原本應(yīng)該分為兩份合同，當(dāng)事人出于簡化起見合并成一份合同，亦無不可，但合同標(biāo)題應(yīng)該調(diào)整為《軟件開發(fā)和售后服務(wù)合同》，才能準(zhǔn)確地反映合同當(dāng)中的法律關(guān)系。這點(diǎn)遺漏反映出起草者在起草前的準(zhǔn)備工作不足，進(jìn)而導(dǎo)致合同框架上沒有將軟件開發(fā)和服務(wù)內(nèi)容獨(dú)立分離，致使兩種責(zé)任和處理方式也混雜在一起。
2、 合同模塊設(shè)計(jì)不合理
這個合同的模塊設(shè)計(jì)沒有針對這個交易的具體特點(diǎn)來進(jìn)行，將軟件開發(fā)和售后服務(wù)的各期權(quán)利義務(wù)混雜在一起，結(jié)果造成條款內(nèi)容互相交叉，分配不合理。本次交易應(yīng)當(dāng)分為軟件開發(fā)和售后服務(wù)兩部分，其中軟件開發(fā)部分又分為首期和第二期兩個小塊，合同條塊應(yīng)當(dāng)作相應(yīng)的切割。
3、 沒有規(guī)定軟件補(bǔ)正和再次驗(yàn)收的條款
考慮到軟件屬于高新科技產(chǎn)品，需要經(jīng)過一定時間的運(yùn)行才能測試出軟件的是否符合開發(fā)需求和功能，因此應(yīng)當(dāng)考慮制定第一次驗(yàn)收不合格或者在運(yùn)行當(dāng)中出現(xiàn)問題時候，雙方如何采取行動的條款。
4、 沒有制定付款的先決條件
沒有從保護(hù)我方客戶最大利益的角度出發(fā)，制定付款的先決條件是軟件驗(yàn)收合格和運(yùn)行正常等。
5、 沒有根據(jù)交易特點(diǎn)設(shè)計(jì)相應(yīng)條款
這是一次知識產(chǎn)權(quán)的交易，技術(shù)含量高但責(zé)任大、風(fēng)險高，所以合同當(dāng)中關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的歸屬、產(chǎn)品責(zé)任和保密義務(wù)等在內(nèi)容均應(yīng)加強(qiáng)，才能在切實(shí)保護(hù)客戶利益的同時降低法律風(fēng)險。
6、 沒有制定合同解除和終止條款
考慮到這個合同延續(xù)時間比較長，中間經(jīng)過首期開發(fā)、二期開發(fā)和售后服務(wù)三個階段，由于信息技術(shù)發(fā)展很快，而且售后服務(wù)的要求比較高，應(yīng)當(dāng)為客戶考慮制定專門的合同解除條款，以便當(dāng)軟件開發(fā)方開發(fā)的軟件達(dá)不到要求或者服務(wù)不到位時，客戶可以隨時解除合同，保持另行尋找開發(fā)商的靈活性。
（三）排版
在完成內(nèi)容之前應(yīng)該先排版。你或許會覺得奇怪，為什么會將排版問題放在第一次修訂當(dāng)中，似乎這應(yīng)該是等所有實(shí)質(zhì)內(nèi)容完成之后的事？這種看法有問題，因?yàn)槿苏J(rèn)識事物的過程往往都是從外到里，從形式到實(shí)質(zhì)，人對內(nèi)容的關(guān)注重點(diǎn)往往受到形式的左右和影響，只有合適的形式才能準(zhǔn)確表達(dá)出合適的內(nèi)容，在不恰當(dāng)?shù)男问街?，人的注意力會發(fā)生偏移，例如同為第一層的兩個標(biāo)題，如果版式?jīng)]有調(diào)好，一個使用加黑、宋體、四號字，另外一個則使用普通字體二號字，你肯定會對兩個標(biāo)題在注意力上產(chǎn)生差異，從而導(dǎo)致考慮重點(diǎn)的差異。兩個標(biāo)題可能還好區(qū)分，如果是十個或者二十個呢？那時你的感覺就不僅僅是差異，很可能是混亂不堪了。所以，很難想象一個排版混亂的文書能夠?qū)?nèi)容和重點(diǎn)恰如其分地表達(dá)好。所以，在第一次修訂當(dāng)中，通過文件排版的手段，將合同的結(jié)構(gòu)、框架和思路理清，能夠?yàn)楹贤w修訂打好基礎(chǔ)，這一點(diǎn)很重要但容易被忽略。
第二次修訂：內(nèi)容和表達(dá)
在第二次修訂過程當(dāng)中，應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)關(guān)注內(nèi)容和表達(dá)兩個方面，分述如下：
一、合同標(biāo)題
在內(nèi)容方面，首先關(guān)注的是題目和內(nèi)容，即“文”是否對“題”，方法有三：
鮮明和易懂論點(diǎn)應(yīng)該是一個簡明扼要、具有鮮明觀點(diǎn)的陳述句，不能太長，一般不超過一行。不能寫的過于籠統(tǒng)，失之泛泛，例如：“原告的主張不能成立”，這是一句沒有任何意義的廢話；一般不要用問句形式，這容易讓人迷惑而不知道你的真正意圖；也不要用列舉事實(shí)的方式，例如：“原告在2003年1月沒有付款”，這會讓人感到莫名其妙。
內(nèi)容一致 標(biāo)題應(yīng)該與段落內(nèi)容相一致，這是基本常識。但在現(xiàn)實(shí)當(dāng)中，名不符實(shí)的情況大量存在，尤其是多層結(jié)構(gòu)的時候，上一層的標(biāo)題應(yīng)該與第三層的小標(biāo)題集合，這是很多初學(xué)者容易忽略的地方。
寫法一致 除了注意標(biāo)題與內(nèi)容相對應(yīng)外，各個標(biāo)題之間的寫法也應(yīng)該保持一致，這樣才能較為嚴(yán)謹(jǐn)?shù)伢w現(xiàn)合同結(jié)構(gòu)和框架。
我們可以看看如下例子：
【范本：如何準(zhǔn)確修訂標(biāo)題】
在某份《債務(wù)重組協(xié)議》當(dāng)中，債權(quán)人和債務(wù)人約定，由債務(wù)人以其持有的股權(quán)和房產(chǎn)抵償其拖欠甲方的相應(yīng)債務(wù)，原來合同版本當(dāng)中的各個標(biāo)題寫法如下：
初稿:《債務(wù)重組協(xié)議》
第一條 債權(quán)債務(wù)
第二條 債務(wù)重組方案
第三條 股權(quán)轉(zhuǎn)讓
第四條 拍賣抵債房產(chǎn)
第五條 聲明與保證
第六條 協(xié)議的變更和轉(zhuǎn)讓
第七條 違約與責(zé)任條款
第八條 爭議的解決
第九條 本協(xié)議自雙方簽字蓋章之日起生效。
定稿:《債務(wù)重組協(xié)議》
第一條 甲方債權(quán)和乙方債務(wù)
第二條 先決條件
第三條 乙方債務(wù)重組方案
（一） 股權(quán)轉(zhuǎn)讓
（二） 房產(chǎn)拍賣
（三） 債權(quán)債務(wù)抵償
（四） 債務(wù)豁免
第三條 雙方聲明與保證
第四條 違約責(zé)任和協(xié)議解除
第五條 協(xié)議變更和終止
第五條 代表和通知
第六條 爭議解決和法律適用
第七條 附則
評述：
初稿當(dāng)中的標(biāo)題寫法有很多問題，第一個標(biāo)題“債權(quán)債務(wù)”這種寫法過于空洞，模糊不清，有哪一份合同不是講述債權(quán)債務(wù)關(guān)系呢？第二個標(biāo)題“債務(wù)重組方案”實(shí)質(zhì)上包含了第三條和第四條的內(nèi)容，第三個標(biāo)題“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”采用的是省略主語的賓語提前方式，第四個標(biāo)題“拍賣抵債房產(chǎn)”則將謂語“拍賣”和“房產(chǎn)”按順序排列，第六、八條標(biāo)題則換成了用“的”字連接的賓語與謂語并列的結(jié)構(gòu)，第七條標(biāo)題不斷尋求變化，將“的”換成“與”，犯了前后不一的錯誤，第九條干脆忘記了要寫標(biāo)題，將正文加上去了。
二、首部和必備條款
對于合同首部，除了格式調(diào)整外，很重要的工作就是修訂鑒于部分的內(nèi)容。鑒于部分主要是陳述合同目的，如果能夠在鑒于部分將甲乙雙方的合同目的陳述清楚，能夠起到很好的風(fēng)險控制或充分認(rèn)定違約賠償范圍的效果，試舉兩例：
美國一早期案例，“商人前往打馬掌，并特別交待打馬掌是為了騎馬趕往另一城市簽訂合同。后行駛途中馬掌脫落，馬死人傷，商人因未能及時趕到而喪失簽約機(jī)會。商人訴至法院請求賠償馬的價值、人的醫(yī)藥費(fèi)和預(yù)期利益損失即合同未能簽署的利潤損失，法院判決全部支持?！?
在一份《物料采購合同》當(dāng)中，“在采購合同的鑒于內(nèi)容中說明了工程工期緊，則在日后的訴訟中將有助于法院認(rèn)定逾期供貨為重大違約。在不存在約定解除權(quán)的情形下，是否為重大違約是法院判定非違約方是否享有合同解除權(quán)的決定性因素?！?
其次，審查合同當(dāng)中的八個必備條款有無缺失，《合同法》第62條明確規(guī)定，當(dāng)合同中部分條款約定不明、沒有約定的情形下，可以采取推定等方式進(jìn)行判斷，但這種推定往往與客戶達(dá)成交易的目標(biāo)有差距，尤其是對于優(yōu)勢方而言，這種落差會更明顯，為了避免產(chǎn)生上述不利情況，起草合同時候應(yīng)當(dāng)對相應(yīng)部分的條款仔細(xì)推敲，包括質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、價款或報(bào)酬、履行地點(diǎn)、履行期限、履行方式、履行費(fèi)用等條款，務(wù)必規(guī)定細(xì)致和明確。
三、功能模塊
對于七大功能模塊的寫法，請參見本書的相應(yīng)部分，此處僅舉數(shù)例：
1、定義模塊
在定義條款的寫作過程當(dāng)中經(jīng)常會出現(xiàn)如下錯誤，應(yīng)當(dāng)在修訂過程當(dāng)中注意糾正如下問題：
總定義和分定義混淆 合同當(dāng)中基于陳述需要，同一定義在不同階段或場合，可能有不同的含義和適用范圍，所以這類情況需要多加小心，分別注明。
定義的限制條件過多 定義當(dāng)中的限制條件最好盡量簡化，避免條件之間的與或關(guān)系發(fā)生交叉、并列或互相排斥導(dǎo)致定義混亂。
定義的前后順序錯誤 將定義順序與合同當(dāng)中的出現(xiàn)順序逐一比較，審查是否一致。
標(biāo)的條款常見錯誤作為合同當(dāng)中最基本的條款，但也經(jīng)常會出錯，以下是常見問題：不動產(chǎn)作標(biāo)的，經(jīng)常在審查所有權(quán)證、抵押權(quán)、租賃權(quán)、優(yōu)先購買權(quán)等權(quán)益上有所遺漏；動產(chǎn)為標(biāo)的，除了在數(shù)量、質(zhì)量、包裝等常見問題上遺漏外，還會在審查動產(chǎn)的所有權(quán)憑證有所遺漏，例如倉單或提單等審查不細(xì)致不認(rèn)真，遺漏重要條款等；在權(quán)利為標(biāo)的的合同當(dāng)中，經(jīng)常出現(xiàn)遺漏權(quán)利登記證書和標(biāo)的權(quán)利與描述不清等問題。一般而言，標(biāo)的條款寫得越簡潔越好，比較保險的方法是將標(biāo)的權(quán)利證書作為附件列在合同后面，這樣能夠盡量避免歧義。
2、主義務(wù)模塊
在這個模塊當(dāng)中存在問題較多的情況包括：
先決條件條款通常缺失 先決條件條款規(guī)定的是合同一方移交財(cái)產(chǎn)或支付款項(xiàng)的條件，這個條款對于合同一方控制合同風(fēng)險非常重要，但目前國內(nèi)合同起草過程當(dāng)中對于這一條款的作用和寫法還沒有充分認(rèn)識，合同當(dāng)中往往沒有規(guī)定專門條款，僅散落在合同的各個部分當(dāng)中。
標(biāo)的交付條款有所遺漏通常是對交割方式和標(biāo)準(zhǔn)不明確和有遺漏，例如：不動產(chǎn)交付，必須考慮租賃關(guān)系如何移交的問題，包括：租賃關(guān)系是否可以結(jié)束或必須延續(xù)、已經(jīng)預(yù)收的房屋租金是否要退給買受人？不動產(chǎn)如果有拖欠物業(yè)管理費(fèi)、水電費(fèi)的，由哪一方承擔(dān)等；又如某些需要經(jīng)過試用和運(yùn)營階段才能測試出有無質(zhì)量問題的動產(chǎn)，例如設(shè)備或貨物等，需要在合同當(dāng)中規(guī)定驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)以及驗(yàn)收運(yùn)行過程當(dāng)中質(zhì)量問題如何劃分責(zé)任等；對于無形財(cái)產(chǎn)的交付，例如股權(quán)或知識產(chǎn)權(quán)等，均需要經(jīng)過政府管理部門的變更登記，取得相應(yīng)的權(quán)利證書方為有效；有些不需要登記的無形財(cái)產(chǎn)，例如債權(quán)，必須對債務(wù)人履行通知義務(wù)，這些內(nèi)容也應(yīng)當(dāng)在合同當(dāng)中規(guī)定清楚。
付款條款常見錯誤第一，不恰當(dāng)?shù)卦黾痈犊罘降娘L(fēng)險，如某合同當(dāng)中關(guān)于付款方法寫明：在甲方將貨物交付乙方之日起三日內(nèi)，乙方將全部貨款劃至甲方賬號。這個條款看起來沒問題，但其實(shí)是錯的，首先是它不恰當(dāng)?shù)叵拗屏艘曳礁犊罘绞降淖杂啥?，?guī)定必須采取“劃款”這一特定方式，無形中排除了乙方可能交現(xiàn)金、委托第三人付款等其他選擇，在實(shí)踐當(dāng)中如果乙方稍有不慎即構(gòu)成違約；其次是該條款規(guī)定支付時間為貨物交付之后，這種規(guī)定也有風(fēng)險。因?yàn)閷?shí)踐當(dāng)中，甲方將貨物交付給乙方之后，乙方還需要一個檢驗(yàn)是否合格的過程。根據(jù)這一條款，即使甲方貨物不合格，但只要甲方一交付，乙方就必須付款，這顯然也不合理。因此應(yīng)當(dāng)修正為：在甲方將貨物交付乙方驗(yàn)收合格之日起三日內(nèi)，乙方向甲方支付全部貨款。
第二，遺漏考慮第三方代為收付款的情況。在交易當(dāng)中，有時會出現(xiàn)第三方代為收付款項(xiàng)的問題，對于此類行為，雖然我國法律有規(guī)定委托代理制度，允許第三人代為履行。但鑒于收付款是合同履行的基礎(chǔ)性和實(shí)質(zhì)性行為，是合同是否有效或已經(jīng)得到實(shí)際履行的重要標(biāo)志，一般應(yīng)當(dāng)由合同雙方親自履行更為穩(wěn)妥。當(dāng)然，不排除當(dāng)事人出于某種合理原因，例如流動資金不夠、同一集團(tuán)內(nèi)部資金調(diào)劑或者是其他客觀情況需要委托第三人代為履行，此時，最好在合同中寫明，合同雙方一致同意由第三人代為收付款，由此引起的債權(quán)債務(wù)關(guān)系由委托第三人的合同一方與該第三人自行解決。
第三，容易遺漏的還包括忽略考慮付款日匯率變動所導(dǎo)致款項(xiàng)價值變化的情況、忽略考慮實(shí)際付款地點(diǎn)改變導(dǎo)致違反我國外匯監(jiān)管制度等情況。
如何寫好付款條款？應(yīng)當(dāng)至少包括兩個內(nèi)容：（1）所有權(quán)保留。這個條款的作用是能夠在對方?jīng)]有付清對價的前提下保存標(biāo)的所有權(quán)，從而有效控制合同風(fēng)險，這是一個非常有用的條款，雖然不起眼，但能夠有效防止對方履約風(fēng)險，在關(guān)鍵時刻為客戶挽回巨額損失。但從目前實(shí)踐情況來看，很多客戶對這一條款的重視程度不足，導(dǎo)致這一條款實(shí)際發(fā)揮的作用有限。（2）發(fā)票稅收承擔(dān)。如果合同當(dāng)中約定了以“不含稅”方式進(jìn)行交易，這是違法的，應(yīng)當(dāng)將交易價格具體規(guī)定為不含稅價格和稅款，分別予以規(guī)定。具體原因和修改技巧請參見本書上冊的“合同正文寫作技巧篇”當(dāng)中的相應(yīng)介紹。
3、擔(dān)保義務(wù)模塊
防止陳述和保證被濫用 在陳述和保證條款當(dāng)中，要特別注意審核條款的合理性，防止該條款被濫用，主要審查要點(diǎn)在于：
（1）是否有明確的截止日期
對于陳述和擔(dān)保的這些事實(shí)是針對簽約日做出，還是生效日或者其他特定日期做出的，需要在合同當(dāng)中明確。一般而言只能截至簽約日為止，超過了這個日期，交易已經(jīng)開始，簽訂合同時的一些基本法律事實(shí)已經(jīng)發(fā)生變動，很可能導(dǎo)致陳述和保證內(nèi)容發(fā)生改變，這是交易雙方都無法預(yù)測的，自然無法保證。
（2）是否有明確的限制范圍
要注意防止對方要求己方作出超出自己能力范圍或者真實(shí)情況的陳述和保證，否則容易掉入被追究賠償和違約責(zé)任的陷阱。這個風(fēng)險在由對方負(fù)責(zé)起草文本的案件中比較常見，如在下例：
【案例：將風(fēng)險控制在可以控制的范圍以內(nèi)】
在一個股權(quán)收購項(xiàng)目當(dāng)中，購買方負(fù)責(zé)起草《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》文本，為了防止出售方在合同簽訂后至企業(yè)移交前隨意取消企業(yè)的牌照而影響企業(yè)正常運(yùn)作，購買方在合同當(dāng)中作出如下規(guī)定：
出售方保證已取得并保持其擁有、租賃、經(jīng)營其資產(chǎn)及從事其業(yè)務(wù)所需的完全有效的所有證照、許可、批準(zhǔn)和其他文書文件。前述證照、許可、批準(zhǔn)和其他文書文件均不會因?yàn)楸敬谓灰走M(jìn)行或完成而被撤銷、中止、注銷、變更、終止或不得續(xù)展。
看到上述內(nèi)容后，出售方的律師堅(jiān)決反對。原因是購買方的律師在起草過程中，僅強(qiáng)調(diào)保護(hù)購買方利益而忽略了本次交易的具體特點(diǎn)，由于股權(quán)交易必然發(fā)生股權(quán)和股東身份的變動，從而導(dǎo)致《合資合同》和《合資章程》以及相關(guān)的證照如營業(yè)執(zhí)照、外商投資企業(yè)登記證書等其他政府文件變更或終止，所以上述規(guī)定出售方是無法做到的。對上述寫法的修改方法有好幾種，比較直接的一種是將本次交易所需要發(fā)生變動的文書和證照一一列出，這個法子雖然有點(diǎn)笨，但比較直觀；還有一種方法是在后面加一個除外條款，將相應(yīng)的特殊情況排除之外：
但為了進(jìn)行或完成本次交易為目的而需要撤銷、注銷、變更或終止的證照、許可、批準(zhǔn)和其他文書文件除外。
遺漏審查擔(dān)保有效性根據(jù)我國《擔(dān)保法》的規(guī)定，各種擔(dān)保手段必須辦理相應(yīng)批準(zhǔn)和登記手續(xù)，如：抵押必須辦理抵押登記；股權(quán)質(zhì)押必須制作股東名冊和股東會決議；三資企業(yè)的股權(quán)質(zhì)押必須征得原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)并在工商局辦妥質(zhì)押登記；抵押或質(zhì)押的是國有資產(chǎn)的，還需獲得國有資產(chǎn)管理部門的批準(zhǔn)等等，這些注意事項(xiàng)都是在審查合同當(dāng)中必須掌握的。
4、附隨義務(wù)模塊
附隨義務(wù)當(dāng)中通常遺漏的條款有二：
一是知識產(chǎn)權(quán)條款。在現(xiàn)代交易當(dāng)中，隨著產(chǎn)品責(zé)任的日漸嚴(yán)格和產(chǎn)品高科技含量的不斷增加，產(chǎn)品因知識產(chǎn)權(quán)問題引起的糾紛和第三人訴訟等問題日益增加，所以律師在起草合同當(dāng)中應(yīng)當(dāng)注重知識產(chǎn)權(quán)條款的約定，對于知識產(chǎn)權(quán)的歸屬和侵權(quán)責(zé)任的分擔(dān)等問題，應(yīng)當(dāng)在合同當(dāng)中增加相應(yīng)的條款予以明確；
二是通知條款。這個條款的作用是防止合同雙方在交易過程當(dāng)中因?yàn)榈刂纷兏葐栴}出現(xiàn)信息溝通障礙等問題，對區(qū)分各方責(zé)任有重要作用，尤其是采用英美法系的“送達(dá)主義”原則，采取傳真、掛號信或特快專遞形式來送達(dá)合同通知，方法簡捷而明確，但國內(nèi)合同對于這一條款的作用經(jīng)常忽視。
四、違約責(zé)任
違約責(zé)任條款其實(shí)是本書合同正文寫作技巧篇中的責(zé)任分配和處理模塊當(dāng)中各個條款的綜合體現(xiàn)。
修訂這一條款，關(guān)鍵是要一次性滿足如下“三個愿望”：
淺白的標(biāo)準(zhǔn) 即制定一些簡單的、客觀的違約行為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)供合同各方使用；
充分的補(bǔ)償 即通過約定違約金的明確金額或計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，使守約方獲得足夠的的經(jīng)濟(jì)損失補(bǔ)或通過高額違約金等方式加大對方違約成本，從而有效地防止和懲罰違約行為，保證合同能夠最大限度地得到履行；
靈活的控制 使守約方有足夠的風(fēng)險控制手段。
（一）淺白的標(biāo)準(zhǔn)
違約責(zé)任的寫作方法可以歸納為如下的“1-3-4規(guī)則”，“1”——代表一種事實(shí)——違約事實(shí)，即合同當(dāng)中是否明確規(guī)定什么情形屬于違約事實(shí)？違約事實(shí)所覆蓋的具體情形很多，大致包括如下三類：
（1）一方或雙方履行合同主要義務(wù)不符
標(biāo)的不符 主要包括標(biāo)的不一致、質(zhì)量、品種、數(shù)量、規(guī)格等不符；
交貨方式不符 主要包括運(yùn)輸方式、交貨方式、移交實(shí)物方式、驗(yàn)收方式、履行地點(diǎn)、履行時間不符；
權(quán)利移交方式不符 主要包括產(chǎn)權(quán)登記、出租權(quán)、擔(dān)保權(quán)益、抵押權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等不符；
配件和說明資料不符 主要包括附件、備品、專用工具、專用軟件、清單、文件、說明資料不符；
售后服務(wù)不符 主要包括服務(wù)內(nèi)容、服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、服務(wù)期限和收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)不符；
付款方式不符 如未按約定的金額、時間、方式付款等。
（2）一方或雙方履行合同輔助義務(wù)不符
合同擔(dān)保的種類、范圍、期限等內(nèi)容不符；
通知、送達(dá)、異議、簽收方式不符；
開具的發(fā)票或收據(jù)不符；
一方違反保證和承諾、保密、知識產(chǎn)權(quán)和其他約定義務(wù)等。
（3）一方或雙方對于違反合同之后的補(bǔ)救措施不符
發(fā)生不可抗力時如何處理；
發(fā)生市場急劇變化等情勢變更情形時如何處理；
如合同被中止、解除或終止時的條件、方式和處理方式；
合同無效時的損失計(jì)算范圍和公式。
“3”——指三種不同表現(xiàn)形式的侵權(quán)行為，包括了單方行為侵權(quán)、雙方混合侵權(quán)或第三人侵權(quán)，合同當(dāng)中應(yīng)當(dāng)對這三種行為造成違約結(jié)果規(guī)定不同的處理方式。要強(qiáng)調(diào)的是，如果你是合同優(yōu)勢方，可以采取“客觀歸罪”的方式，即在合同當(dāng)中約定無論基于任何原因，只要發(fā)生了違約事實(shí)，則義務(wù)方將無條件地承擔(dān)違約責(zé)任，例如本書下冊的“債權(quán)轉(zhuǎn)讓案之冰棒效應(yīng)”當(dāng)中的《債權(quán)包轉(zhuǎn)讓合同》即采取了這種做法；而如果你是合同劣勢方，則應(yīng)當(dāng)在合同當(dāng)中加入強(qiáng)調(diào)義務(wù)方在有主觀過錯的前提下方才承擔(dān)違約責(zé)任。上述技巧具體可以參見本章下述的“優(yōu)勢方和劣勢方合同技巧”的相應(yīng)介紹。
“4”——代表四種不同形式的違約原因，包括：單方過錯、雙方過錯（混合過錯）、第三方過錯或不可抗力，合同當(dāng)中應(yīng)當(dāng)分別規(guī)定，當(dāng)出現(xiàn)上述四種情形時候，責(zé)任如何認(rèn)定、損失如何計(jì)算和分擔(dān)等。基于合同雙方的優(yōu)勢方和劣勢方地位不同，所采用的方法有“唯結(jié)果論”和“唯原因論”兩種。唯結(jié)果論的實(shí)質(zhì)就是國際通行和我國《合同法》所采取的嚴(yán)格責(zé)任原則，為防止合同雙方就違約責(zé)任所產(chǎn)生的原因和過錯等方面引起爭議，合同當(dāng)中可以明確規(guī)定采取嚴(yán)格責(zé)任原則，只要發(fā)生違約事件，無論違約方是否有過錯，更無論存在任何原因，違反義務(wù)一方均需要對守約方承擔(dān)違約責(zé)任，這種寫法多為優(yōu)勢方樂于采用，具體條款寫法如下：如果發(fā)生下列一種或更多種事件或該違約事件持續(xù)發(fā)生的，無論該事件起因系基于違約一方的過錯還是第三人原因；或者基于違約一方自愿或非自愿原因；或者受法律實(shí)施的影響；或者根據(jù)任何生效法律文書認(rèn)定，均構(gòu)成本合同所稱的違約事件，違約一方均應(yīng)當(dāng)向另一方承擔(dān)本合同所述的違約責(zé)任。唯原因論的原因是合同劣勢方為了控制合同風(fēng)險，防止對方濫用違約責(zé)任條款追究己方責(zé)任，對優(yōu)勢方起草的合同尤其是關(guān)于違約行為認(rèn)定的部分，往往修改非常多，但優(yōu)勢方很難接受大幅度的修改或刪除，比較簡單實(shí)用的方法是將違約責(zé)任認(rèn)定這匹“脫韁的野馬”拴上一條堅(jiān)實(shí)的“籠頭”，即在長長的違約責(zé)任認(rèn)定條款后面加上一條短短的尾巴，注明非乙方過錯的乙方不負(fù)責(zé)，具體條款寫法如下：當(dāng)發(fā)生如下事實(shí)或行為之一者，視為乙方違約：……，但非乙方過錯造成的除外。
與違反責(zé)任認(rèn)定有關(guān)的是不可抗力。不可抗力條款是雙刃劍，因?yàn)楹贤p方均可運(yùn)用同一條款規(guī)定予以免責(zé)，不可抗力有狹義或廣義兩種定義可供選擇，兩者的區(qū)別在于前者主要指地震、山洪爆發(fā)等自然因素，后者將定義涵蓋范圍擴(kuò)展至罷工、政府法令改變等社會因素，選擇那一種主要依據(jù)該定義是否有利于己方抗辯違約責(zé)任來判斷。以《商品房預(yù)售合同》當(dāng)中的開發(fā)商和購房者之間的博弈為例，開發(fā)商為了逃避逾期交樓、逾期辦理房產(chǎn)證等違約責(zé)任，往往喜歡選擇廣義的定義，在不可抗力條款當(dāng)中加入“非甲方（開發(fā)商）所能控制或克服的因素”等范圍；購房者當(dāng)然喜歡選擇狹義的定義，理由是非開發(fā)商所能控制的因素是多種多樣的，既包括法律意義上的不可抗力，也包括了政府依職權(quán)對開發(fā)商的違法建設(shè)和銷售進(jìn)行查處以及第三方責(zé)任等其他因素，例如開發(fā)商股東之間發(fā)生糾紛就屬于第三方責(zé)任，而根據(jù)《合同法》第121條規(guī)定：“當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決”。由此可見，第三方責(zé)任是不屬于不可抗力，而上述寫法除了涵蓋法律意義上的不可抗力外，還將另外兩種因素包括進(jìn)去作為不可抗力予以免責(zé)，上述規(guī)定實(shí)屬不當(dāng)。
如何準(zhǔn)確認(rèn)定不可抗力呢？仍然以《商品房預(yù)售合同》為例，為防止開發(fā)商濫用不可抗力條款，購房者應(yīng)當(dāng)要求在合同中加入如下條款：甲方（開發(fā)商）因不可抗力逾期交房的，應(yīng)自不可抗力發(fā)生之日起×日內(nèi)告知乙方（購房者）并向乙方提供政府有關(guān)部門不可抗力證明后方可憑此免責(zé)。因?yàn)槲覈逗贤ā返?18條規(guī)定：“當(dāng)事人一方由于不可抗力不能履行合同時，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明”，這里所說的政府部門必須是能夠?qū)Σ豢煽沽κ录鞒稣f明或證明的政府機(jī)關(guān)。如：天氣由氣象站證明、地震由地震局證明、火災(zāi)由消防局證明等。
我國《合同法》規(guī)定了雙務(wù)合同中的不安履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和同時履行抗辯權(quán)等三種權(quán)利，但能夠在合同履行當(dāng)中運(yùn)用這三種權(quán)利還必須依賴于明確的合同規(guī)定。因此在審查合同時，應(yīng)結(jié)合違約責(zé)任的約定注意審查雙方義務(wù)的履行順序問題，通過規(guī)定雙方的履行期限來明確雙方履行的先后順序，其次應(yīng)當(dāng)審查合同當(dāng)中是否有約定合同一方不不履行前一義務(wù)的情況下，另一方有權(quán)中止履行的相應(yīng)規(guī)定。
一般而言，雙方履行抗辯權(quán)的規(guī)定是比較少見的，因?yàn)殡p方同時履行時，不容易分清雙方的違約責(zé)任。解決方法是即使是同時或需要雙方共同履行的權(quán)利義務(wù)，也可以將其分拆成若干個環(huán)節(jié)或步驟，分別明確合同各方在每一環(huán)節(jié)或步驟當(dāng)中的權(quán)利義務(wù)，這就能夠分清合同各方的各自責(zé)任。
（二）充分的補(bǔ)償
根據(jù)我國法律規(guī)定，損失的范圍包括了直接損失和間接損失，其中直接損失主要指因違約行為給守約方帶來的損失和為此支出的費(fèi)用，間接損失主要包括了守約方預(yù)期利潤。合同優(yōu)勢方一般希望將損失范圍盡量擴(kuò)大和模糊化，涵蓋預(yù)期利潤，給予對方一定的心理壓力，也保證對方一旦違約，自己可以獲得足夠的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。而合同劣勢方則希望將損失范圍盡量界定清晰和明確化，有時候會要求界定損失的上限等，使違約責(zé)任控制在自己可以承受的范圍之內(nèi)。
（三）靈活的控制
對于合同雙方而言，應(yīng)當(dāng)在合同當(dāng)中明確如下風(fēng)險控制手段：
1、補(bǔ)救過錯
制定明確的違約責(zé)任發(fā)生時間認(rèn)定方法、發(fā)生違約行為時的守約方對違約方的通知以及給予違約方糾正違約行為的補(bǔ)救時間，這樣一個對雙方都適用的違約責(zé)任認(rèn)定程序，符合合同雙方控制合同風(fēng)險的共同愿望。具體內(nèi)容可參見本書下冊的“債權(quán)轉(zhuǎn)讓案之冰棒效應(yīng)”當(dāng)中的《債權(quán)包轉(zhuǎn)讓合同》關(guān)于違約責(zé)任認(rèn)定方法的相應(yīng)條款。
2、運(yùn)用合同解除和終止
合同的終止和解除是兩個并不完全等同的法律概念，審查合同時應(yīng)掌握《合同法》第六章關(guān)于合同的權(quán)利義務(wù)終止的相關(guān)規(guī)定，尤其注意如下問題：
首先，我國《合同法》的93條規(guī)定了當(dāng)事人雙方可以在合同中約定解除合同的條件，這些條件的設(shè)置往往與一方違約行為相聯(lián)系，在審查合同時，應(yīng)當(dāng)注意解除合同與判斷一方違約行為的標(biāo)準(zhǔn)是否明確等問題。
其次，我國《合同法》第94條規(guī)定了單方解除合同的情形，但應(yīng)當(dāng)注意這種解除權(quán)是一種單方任意解除權(quán)而非法定解除權(quán)，適用該條款的前提是當(dāng)事人之間的明確約定，因此應(yīng)當(dāng)仔細(xì)審查相應(yīng)合同內(nèi)容。
第三，這種解除需要提出解除合同的一方通知對方，且在通知到達(dá)對方時發(fā)生解除的效力。這也是在合同審查時需要注意的問題之一。特別是在一方遲延履行時，只有這種遲延達(dá)到根本違約的程度時，另一方才享有單方解除權(quán)，否則應(yīng)給予違約方合理期限令其履行合同義務(wù)而不能解除合同。
第四，審查時還要注意的是合同當(dāng)中是否約定了行使解除權(quán)的期限。根據(jù)我國《合同法》第95條的規(guī)定，雙方可以約定行使解除權(quán)的期限，沒有約定的適用法律規(guī)定，法律也沒有規(guī)定的，則在對方催告后的合理期限內(nèi)必須行使，否則會導(dǎo)致該權(quán)利的喪失。合同法分則許多條款都有關(guān)于法定解除的特別規(guī)定，如贈與合同、不定期租賃合同、承攬合同、委托合同、貨運(yùn)合同、保險合同等，這要求審查時掌握合同法分則對各類合同的具體規(guī)定。
3、選擇爭議解決方式
解決途徑一般體現(xiàn)在合同當(dāng)中的法律適用和糾紛解決條款當(dāng)中，法律適用主要是指明合同所適用的程序和實(shí)體法律；糾紛解決條款主要是指明通過仲裁還是司法途徑解決爭議。實(shí)踐當(dāng)中，對于糾紛解決條款常見錯誤是“亦裁亦仲”，即規(guī)定合同雙方有爭議，可以選擇向法院提起訴訟或申請仲裁方式解決，根據(jù)我國法律規(guī)定，對于仲裁方式解決糾紛的，前提必須約定明確，也就是說，只能是“或裁或仲”，二者選一，前述規(guī)定實(shí)踐當(dāng)中的結(jié)果只能是選擇法院訴訟。
如果你將爭議解決條款寫成“亦裁亦仲”的方式，會讓行家笑話，讓客戶風(fēng)險增加。
（四）實(shí)戰(zhàn)技巧
1、功防策略
同樣對待違約責(zé)任，優(yōu)勢方和劣勢方的策略不盡相同。對于優(yōu)勢方，在起草的合同文件當(dāng)中，一般會采取如下方法加強(qiáng)己方優(yōu)勢地位，取得盡量多的經(jīng)濟(jì)利益：
寬以律己 對于己方的違約行為作從寬處理，一般會采取合同條款當(dāng)中少加或不加優(yōu)勢方的義務(wù)內(nèi)容、設(shè)定違約責(zé)任通知、追究違約行為前的補(bǔ)救期限、對違約行為的抗辯權(quán)以及設(shè)定賠償限額，具體內(nèi)容可以參見上述的“結(jié)果為準(zhǔn)抑或原因?yàn)闇?zhǔn)”的相應(yīng)介紹。
嚴(yán)以待人 對于對方的違約行為作從嚴(yán)認(rèn)定，包括：以行為結(jié)果判斷是否構(gòu)成違約行為而不考慮是否有過錯、對方一旦違約己方即可單方解除合同等，具體內(nèi)容可以參見上述的“結(jié)果為準(zhǔn)抑或原因?yàn)闇?zhǔn)”的相應(yīng)介紹。
保留單方解除權(quán) 對出現(xiàn)不可抗力時，由己方?jīng)Q定是否解除合同。對于某些特定情況下，保留單方解除合同的權(quán)利。
對于劣勢方，就優(yōu)勢方起草的合同條款的攻防策略常用方法有三：
不符合法律規(guī)定 根據(jù)法律的強(qiáng)制性規(guī)定或立法原則，主張優(yōu)勢方起草的某些條款不合法；
不符合交易慣例 根據(jù)行業(yè)內(nèi)或雙方以往的交易慣例，主張優(yōu)勢方起草的某些條款不符合交易慣例；
不符合公平對等原則 對于優(yōu)勢方起草的某些條款，主張應(yīng)當(dāng)同時適用于雙方，而不僅僅限制劣勢方。
【案例：劣勢方如何修訂優(yōu)勢方起草的合同條款】
《合同與法律咨詢文書制作技能》一書的作者呂立山律師在其書中提供了這樣一個例子：
中國長城公司向美國硅谷公司購買高端路由器設(shè)備，硅谷公司為保護(hù)自己的利益和控制風(fēng)險，堅(jiān)持在合同當(dāng)中加入免責(zé)條款，鑒于長城公司購買設(shè)備的意愿較為強(qiáng)烈，市場上并無其他更多選擇，所以在這一點(diǎn)上長城公司處于劣勢，如何應(yīng)對這一問題呢？
呂律師提供了如下幾種條款的修改理由和建議供客戶參考：
首先，以交易條件應(yīng)當(dāng)對雙方公平為由，主張免責(zé)條款對雙方同時適用，即“我們可以堅(jiān)持該免責(zé)條款對雙方均有效力，即它既保護(hù)硅谷又保護(hù)長城免予承擔(dān)利潤損失的責(zé)任”；
其次，以我國《合同法》53條規(guī)定為由，收窄免責(zé)條款的適用范圍，即“應(yīng)當(dāng)規(guī)定任何故意的違法行為或重大過失給財(cái)產(chǎn)帶來的損失以及人身傷害不能設(shè)定責(zé)任上限或者予以排除”；
其三，以國際慣例為由，規(guī)定免責(zé)條款的例外情況，即“可以主張他們在知識產(chǎn)權(quán)賠償條款下的義務(wù)也是不能以任方式設(shè)定上限或加以限制。這是因?yàn)檫@些責(zé)任產(chǎn)生于硅谷對第三方知識產(chǎn)權(quán)的侵犯，只有硅谷為其不當(dāng)行為承擔(dān)完全責(zé)任才是公平的。這在國外是普遍的做法?！?/p>
2、平衡利益
合同應(yīng)該實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)絕對不是實(shí)現(xiàn)交易雙方的權(quán)利平等，而是利益平衡。盡管現(xiàn)代法學(xué)強(qiáng)調(diào)的是建立有限契約自由理念，注重合同確定權(quán)利義務(wù)的形式及其公平價值，但無論如何，以追求商業(yè)利潤為目標(biāo)所達(dá)成的合同，重點(diǎn)不在于追求所謂形式或?qū)嵸|(zhì)上的公平和正義，而在于通過交換獲得利益上的平衡。所以，在修訂合同當(dāng)中，應(yīng)當(dāng)放棄給客戶追求絕對的權(quán)利平等，例如對于某些不公平條款，僅僅出于公平理念堅(jiān)決不同意接受不是好事，而應(yīng)當(dāng)將注意力集中到假設(shè)放棄這種權(quán)利平等是否能夠換取相應(yīng)的商業(yè)利益上來。所以，對于合同表述或?qū)懛ㄉ系牟町?，通常作為合同雙方的利益平衡的博弈：
寫法上的差異就甲方向乙方付款這一環(huán)節(jié)，在合同當(dāng)中可以有兩種表述方法，一是收款人（乙方）為主的寫法：“在乙方收齊甲方支付的所有款項(xiàng)之日起，……”，二是付款人（甲方）為主的寫法：“在甲方向乙方付清所有款項(xiàng)之日起，……”，兩者其實(shí)沒有差別，但效果不同。如果合同優(yōu)勢方是乙方，你作為乙方的律師，卻采用了第二種寫法，那只能代表你缺乏經(jīng)驗(yàn)，不善于使用優(yōu)勢地位。
語氣上的差異有些合同初學(xué)者在寫作合同時，為強(qiáng)調(diào)規(guī)定的重要性，喜歡使用“必須、不得、嚴(yán)禁”之類的語氣強(qiáng)硬的詞語，實(shí)際上，這種寫法唯一可能的好處是討好客戶，有時候還會“拍馬屁拍到馬腿上”，更多時候會引起相對方的反感，得不償失。其實(shí)，使用“應(yīng)當(dāng)、有權(quán)、如果、不應(yīng)”等詞語能夠達(dá)到同樣的法律效果，但語氣較為溫和，實(shí)現(xiàn)的效果更好。例如：在一份購銷合同當(dāng)中，有如下約定：乙方必須嚴(yán)格按照合同規(guī)定的時間和地點(diǎn)移交貨物，否則將被視為嚴(yán)重違約。如果合同當(dāng)中已經(jīng)明確約定了交貨時間和地點(diǎn)，上述內(nèi)容已經(jīng)作為甲方義務(wù)寫入合同，再作上述約定就純屬多余。如果非要加上一條以示強(qiáng)調(diào)，可以在“乙方和承諾和保證”條款當(dāng)中作如下補(bǔ)充約定：乙方承諾按照合同規(guī)定的時間和地點(diǎn)移交貨物。
篇幅和內(nèi)容上的差異由于合同雙方的關(guān)注重點(diǎn)和勢力地位不同，雙方的權(quán)利和責(zé)任在篇幅和重點(diǎn)上往往有所差異，作為優(yōu)勢方，要求合同篇幅冗長和權(quán)利責(zé)任規(guī)定詳盡，幾乎是必然之義。而作為劣勢方，不要太在意篇幅上的差異，這不重要！重要的是內(nèi)容，運(yùn)用各種方法和技巧，盡量為自己爭取利益，例如合同當(dāng)中規(guī)定某些特定情況下，優(yōu)勢方應(yīng)當(dāng)免責(zé)的，那么就應(yīng)當(dāng)爭取在同樣或類似情況下，劣勢方也應(yīng)當(dāng)免責(zé)。劣勢方修訂合同有一個很簡單而很實(shí)用的技巧：優(yōu)勢方限制劣勢方的責(zé)任和義務(wù)不變，將雙方名字掉換過來即可。
五、表里如一
（一）同一性原則
在法律文書起草和修訂當(dāng)中被廣泛適用的一個重要規(guī)則——“同一性原則”，即同一意思必須使用同一詞語來表達(dá)，例如：
【范本：合同起草和修訂當(dāng)中的同一性原則】
在一份《抵債資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同》當(dāng)中，就同一事實(shí)，初稿和定稿的描述方法對比如下：
初稿
合同前言部分
就本協(xié)議所稱××市××廣場一間店鋪轉(zhuǎn)讓事宜，…
合同定義條款
（遺漏）
合同標(biāo)的條款
甲方同意將××廣場出租商鋪轉(zhuǎn)讓給乙方
合同承諾和保證條款
甲方保證本合同項(xiàng)下的××廣場商鋪一間屬于甲方所有，沒有任何法律或事實(shí)上的爭議。
定稿
合同前言部分
就本合同所稱標(biāo)的房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓事宜，…
合同定義條款
“標(biāo)的房產(chǎn)”，指甲方名下所有的、位于××市××路××廣場商鋪一間，房地產(chǎn)所有權(quán)證編號：××××
合同標(biāo)的條款
甲方同意將標(biāo)的房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給乙方
合同承諾和保證條款
甲方保證標(biāo)的房產(chǎn)屬于甲方所有，沒有任何法律或事實(shí)上的爭議。
很明顯，初稿存在兩個問題：一是“合同”和“協(xié)議”兩個特定用詞混用；二是三個條款對于標(biāo)的房產(chǎn)的地址、名稱、數(shù)量分別有“××市××廣場一間店鋪”、“××廣場出租商鋪”和“本合同項(xiàng)下的××廣場商鋪一間”三種寫法，違反了“同一意思必須使用同一詞語來表達(dá)”的同一性原則。
改寫方法是在定義條款部分增加一條關(guān)于“標(biāo)的房產(chǎn)”的定義，下文統(tǒng)一使用“標(biāo)的房產(chǎn)”這一特定名稱，就可以將全文統(tǒng)一起來。
如何做到用詞準(zhǔn)確無誤？首先必須注意避免混淆特定的用詞，例如“定金”誤作“訂金”就是一個屢見不鮮的錯誤。此外，注意不同法律關(guān)系下，描述同一目標(biāo)的詞匯也有所區(qū)別，例如“股份”、“股權(quán)”和“出資”三個詞雖然所表示標(biāo)的物近似，但在我國法律當(dāng)中，這三個詞只能分別適用于不同性質(zhì)的法律主體。股份公司擁有的是“股份”而非“股權(quán)”，以該等主體起草的文件應(yīng)當(dāng)稱為《股份轉(zhuǎn)讓合同》。而有限公司擁有的是“股權(quán)”，以其為轉(zhuǎn)讓主體起草的合同則應(yīng)當(dāng)稱之為《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》；如果是三資企業(yè)，則首先應(yīng)當(dāng)稱為“出資”，然后可以在同一文件當(dāng)中定義為“亦稱股權(quán)”。
其次，要時刻注意對關(guān)鍵詞組或短語下定義。什么樣的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)被定義？這經(jīng)常令人迷惑和把握不定，有個很簡單的原則：同樣的陳述如果超過2次，就應(yīng)該采用一個更為簡短的詞語將其定義，這當(dāng)中除了合同當(dāng)中多處被提及的法律關(guān)系主體、客體、標(biāo)的物等基本詞語外，還可以包括一些特定的事件、某一方采取的行為或者某些文件或者名詞的組合等關(guān)鍵性詞語，尤其是一些表述起來比較長的短語或詞組也應(yīng)作一簡短和明確的定義。將其定義的好處一是縮短合同篇幅，二是統(tǒng)一表達(dá)，以免理解不一致而引起爭議。這種方式在復(fù)雜合同的修訂工作當(dāng)中作用最為明顯。由于復(fù)雜合同往往經(jīng)過多次修改，如果同樣的陳述在合同各處重復(fù)出現(xiàn)，很容易表述不一致，而且一旦某處被修改，其他地方“掛一漏萬”忘記修改，整份合同就顯得很不嚴(yán)謹(jǐn)了。
第三，用詞順序和句式應(yīng)當(dāng)作到：表述順序統(tǒng)一、陳述方式統(tǒng)一、句子元素位置統(tǒng)一，如下例：
【范本：修訂合同保持用詞和句式統(tǒng)一】
以一份《軟件開發(fā)合同》初稿和定稿對比為例：
初稿 定稿
開發(fā)方保證：
1、保證運(yùn)行數(shù)據(jù)正確、穩(wěn)定；
2、保證軟件系統(tǒng)能以設(shè)定的公式反映單筆、多筆及全部貸款本息合計(jì)結(jié)果；
3、開發(fā)的軟件接口能符合日后升級要求；
4、保證該軟件根據(jù)甲方的指示停止任何一筆貸款的利息計(jì)算；
開發(fā)方保證軟件能夠在委托方使用該軟件期間不間斷地實(shí)現(xiàn)如下功能：
1、保持穩(wěn)定的運(yùn)行狀態(tài)和準(zhǔn)確的計(jì)算結(jié)果；
2、可以隨時根據(jù)選定的計(jì)算公式和選定的貸款筆數(shù)范圍計(jì)算出貸款的本金或本息合計(jì)結(jié)果；
3、可以隨時停止指定貸款項(xiàng)目的利息計(jì)算；
4、可以隨時增加、刪除和修改計(jì)算公式本身和各個參數(shù)；可以隨時修改、刪除和修改貸款項(xiàng)目和各個參數(shù)；
5、預(yù)留主要運(yùn)行變量和參數(shù)的接口便于日后實(shí)現(xiàn)軟件修改和升級。
上述初稿寫法有不少錯誤，當(dāng)中最明顯的錯誤是對于關(guān)鍵詞的表述方式前后不一致，四個條款有四種表達(dá)，分別是：“保證運(yùn)行數(shù)據(jù)”、“保證軟件系統(tǒng)”、“開發(fā)的軟件接口能”和“保證該軟件”；其次是句子元素和表述順序的前后不對稱，四個功能在先后順序上也欠缺考慮，讓人感覺非常不嚴(yán)謹(jǐn)。修訂要點(diǎn)包括：
1、在本條款開頭設(shè)定了“開發(fā)方保證軟件能夠?qū)崿F(xiàn)”作為表達(dá)的統(tǒng)一句式，下面四點(diǎn)分述具體功能，不再重復(fù)同一句式，既簡潔又不會產(chǎn)生歧義；
2、第1、2條為實(shí)現(xiàn)的功能，第2、3、4、5條統(tǒng)一使用“可以隨時”句式；
3、原來各條之間的表述順序欠缺考慮，現(xiàn)在按照軟件的基本功能（計(jì)算準(zhǔn)確）、特別功能（根據(jù)設(shè)定公式和甲方指示運(yùn)行）以及預(yù)留功能（保證實(shí)現(xiàn)日后升級）作為表述順序，使五條功能之間的邏輯關(guān)系井然有序；
4、第1、2、3條的表述方式不夠清晰，詞語搭配有問題，因此逐一修改；為強(qiáng)調(diào)使用方的方便程序，將軟件功能使用前提統(tǒng)稱為“可以隨時”；
5、增加第4條是考慮到甲方在軟件完成開發(fā)之后，仍然有可能修改計(jì)算公式和貸款項(xiàng)目這兩個重要參考指標(biāo)，因此作了補(bǔ)充規(guī)定。
（二）修正外文句式
在陳述方式上，需要注意防止簡單照抄外文表達(dá)句式，這會使你的表達(dá)方法變得稀奇古怪，不符合中文表達(dá)規(guī)范，例如：
一方簽署本協(xié)議并履行其在本協(xié)議項(xiàng)下的義務(wù)沒有并且不會導(dǎo)致其對其章程性文件的任何條款的違反。
這句話使用的是“導(dǎo)致……其對……的違反”結(jié)構(gòu)，有錯誤嗎？可以說沒有，但讀起來很費(fèi)勁，原因是不符合常見的中文文書表達(dá)規(guī)范，這是直接照搬外文法律文書的語法結(jié)構(gòu)所造成的。比較符合中文文書表達(dá)規(guī)范的寫法如下：
一方簽署并履行本協(xié)議不會違反其自身章程性文件的任何條款。
第三次修訂：潤色和細(xì)節(jié)
魔鬼總在細(xì)節(jié)中，一、二個字的差別或疏漏，輕者可能導(dǎo)致合同語義的模糊不清，重者可能導(dǎo)致交易失敗。因此，在合同修訂當(dāng)中，文字潤色和細(xì)節(jié)占據(jù)了非常重要的地位，具體內(nèi)容如下：
一、潤色
首先，法律文書不需要藝術(shù)文采，但需要消滅和界定模糊的用詞，提高用詞準(zhǔn)確度。如何提高用詞準(zhǔn)確度的具體技巧已經(jīng)在本書前面的相應(yīng)章節(jié)當(dāng)中有所論述，這里不再重復(fù)，這里只是再次強(qiáng)調(diào)，在對法律文書潤色的過程中，提高用詞準(zhǔn)確度是一個必經(jīng)步驟和內(nèi)容。
其次，同一意思可能會有多種表達(dá)方法，而客戶的意思表達(dá)多數(shù)情況下是簡單的、粗略的或者模糊的，此時需要起草者使用文字準(zhǔn)確的、全面的和周密的將客戶的意思表達(dá)出來，較好的方法是將抽象問題具體行動化。
例如：在某項(xiàng)商業(yè)交易當(dāng)中，雙方當(dāng)事人商定以外幣在遠(yuǎn)期支付對價，由于簽約日到實(shí)際支付日存在匯率變化的問題，因而雙方當(dāng)事人同意平均承擔(dān)匯率風(fēng)險，對方律師在起草這一條款的時候，籠統(tǒng)地寫成“雙方平均承擔(dān)匯率風(fēng)險”，這種寫法模糊不清，對于如何承擔(dān)沒有規(guī)定具體細(xì)則，將導(dǎo)致合同條款難以執(zhí)行。后來，我方要求將這一條款改成三種假設(shè)性條款，分別規(guī)定匯率上升、不變和下降時候，雙方如何向?qū)Ψ街Ц痘蚴杖∠鄳?yīng)款項(xiàng)的方法，將抽象的寫法具體行為化，較好地解決了上述問題。
還有，某些合同條款當(dāng)中包括有過于生硬、蠻橫、不祥的語氣，這些語氣無助于合同目的，只會引起對方的反感或強(qiáng)化對抗情緒，所以應(yīng)該去掉，取而代之的是一些符合法律規(guī)范的詞句或具體規(guī)定。例如：有些律師在起草合同當(dāng)中慣于使用“不得、禁止”等非常生硬的詞語，其實(shí)這種詞語可以換成“應(yīng)當(dāng)、不應(yīng)”就已經(jīng)足夠；還有一些以英文合同為藍(lán)本的合同當(dāng)中，照搬英文原文而不考慮中文語法規(guī)則，將某些次要或不重要的問題人為地夸大，徒然加大合同閱讀和談判難度，如下例：
【范本：英文版和中文版賠償責(zé)任條款寫法對比】
某份以英文版為基礎(chǔ)的《企業(yè)并購協(xié)議》當(dāng)中，對賠償責(zé)任有如下寫法：
對由于出售方單獨(dú)或與其他人共同違反包含在或?qū)诒緟f(xié)議和/或任何交易文件中的任何義務(wù)、承諾、約定、陳述或保證而直接或間接導(dǎo)致的或與之相關(guān)的購買方及其關(guān)聯(lián)方、繼承方和受讓方（合稱“購買方被賠償方”）實(shí)際遭受或產(chǎn)生的（包括但不限于由任何購買方被賠償方提起的或以其他方式發(fā)起的任何訴訟）任何及所有責(zé)任、損失、損害、權(quán)利主張、費(fèi)用和支出、判決和處罰（包括但不限于合理的律師費(fèi)用和顧問費(fèi)用）；或標(biāo)的企業(yè)在轉(zhuǎn)讓日前承擔(dān)或遭受的或由標(biāo)的企業(yè)不當(dāng)操作（包括但不限于未繳納稅收、職工社會保險和住房公積金、產(chǎn)品責(zé)任或環(huán)境責(zé)任）引起的、無論是否在轉(zhuǎn)讓日之后出現(xiàn)或在簽署本協(xié)議之日是否已知或未知的任何及所有債務(wù)、義務(wù)、權(quán)利主張和其他責(zé)任（無論是合同的、稅收的或其他性質(zhì)的）；和/或)購買方因任何第三方就本次交易之前的或與本次交易有關(guān)的股權(quán)的所有、占有、控制或變動或因交易的任何方面向購買方和/或收購后的標(biāo)的企業(yè)提起的權(quán)利主張（包括但不限于任何政府機(jī)關(guān)的權(quán)利主張）而遭受或承擔(dān)的任何及所有債務(wù)、義務(wù)、權(quán)利主張和其他責(zé)任（無論是合同的、稅收的或其他性質(zhì)的）；和/或由于轉(zhuǎn)讓日之前的標(biāo)的企業(yè)資產(chǎn)負(fù)債在轉(zhuǎn)讓日之前或之后的引起的或與之相關(guān)的任何及所有債務(wù)、義務(wù)、權(quán)利主張和其他責(zé)任（無論是合同的、稅收的或其他性質(zhì)的）；和/或由于標(biāo)的企業(yè)在轉(zhuǎn)讓日前簽署的已履行或尚未履行的、被終止或轉(zhuǎn)讓的合同或客戶訂單引起的或與之相關(guān)的任何及所有債務(wù)、義務(wù)、權(quán)利主張和其他責(zé)任（無論是合同的、稅收的或其他性質(zhì)的），出售方及其關(guān)聯(lián)方、繼承方和受讓方（合稱“出售方賠償方”）應(yīng)承擔(dān)為購買方被賠償方進(jìn)行辯護(hù)、對其進(jìn)行賠償并使其不受損害的責(zé)任。
上述條款是依據(jù)英文文法寫作而成，英文講求外延的準(zhǔn)確性和廣泛性，為避免歧義而大量使用列舉式寫法，寫法過于繁復(fù)；而中文表達(dá)則注重定義準(zhǔn)確性和內(nèi)涵，用詞講求言簡意賅，例如“單獨(dú)或共同”在中國法律當(dāng)中并無區(qū)分，因此純屬多余；“因……引起的、與之相關(guān)的”之后又有“任何及所有”，后者已經(jīng)覆蓋前者，因此沒有必要寫三個原因，僅留下最后一個已經(jīng)足夠。這些文字都是水分，除了讓客戶感到費(fèi)解、范圍太廣、歧義太多、難以把握風(fēng)險尺度外，沒有任何明顯的好處，而且很難被中國客戶接受。改寫如下：
定義條款
“出售方”，包括出售方本身及其關(guān)聯(lián)方、繼承方和受讓方。
“購買方”，包括購買方本身及其關(guān)聯(lián)方、繼承方和受讓方。
“標(biāo)的企業(yè)”，系指的×××公司。
賠償事件條款
發(fā)生如下情形之一的，出售方應(yīng)負(fù)責(zé)或協(xié)助購買方和標(biāo)的企業(yè)進(jìn)行抗辯、對其進(jìn)行賠償并使保證使其不受損失：
1、購買方發(fā)生如下事件任一或全部的：
（1）無論何種原因，出售方違反本協(xié)議及其他交易文件中的任何規(guī)定，導(dǎo)致購買方被任何第三方索賠、需要支出本合同規(guī)定以外的任何費(fèi)用或被政府部門作出追繳、罰款或其他處罰決定而導(dǎo)致?lián)p失的；
（2）由于出售方的其他過錯，導(dǎo)致購買方被任何第三方主張權(quán)利、索賠以及政府機(jī)關(guān)提出行政管理或稅收等其他決定而導(dǎo)致?lián)p失的。
2、標(biāo)的企業(yè)發(fā)生如下事件任一或全部的：
（1）標(biāo)的企業(yè)需要承擔(dān)簽署本協(xié)議之日前所發(fā)生的任何負(fù)債、義務(wù)和其他責(zé)任的；
（2）因標(biāo)的企業(yè)在轉(zhuǎn)讓日前不當(dāng)操作引起的轉(zhuǎn)讓日后的標(biāo)的企業(yè)需要承擔(dān)的任何責(zé)任或費(fèi)用，包括但不限于未繳納稅收、職工社會保險和住房公積金、產(chǎn)品責(zé)任或環(huán)境責(zé)任等；標(biāo)的企業(yè)被任何第三方提起的權(quán)利和索賠主張；或政府機(jī)關(guān)提出的行政管理或稅收等等其他決定而導(dǎo)致?lián)p失的。
抗辯權(quán)條款
一旦發(fā)生可能導(dǎo)致上述結(jié)果的事件，出售方應(yīng)當(dāng)及時通知購買方，將相關(guān)文件資料提供給購買方，負(fù)責(zé)或協(xié)助購買方向相關(guān)方提出抗辯主張，確保購買方不受損失。
賠償范圍條款
出售方對購買方的賠償范圍包括直接和間接損失，包括但不限于購買方或標(biāo)的企業(yè)因行使抗辯權(quán)而合理支出的律師費(fèi)、顧問費(fèi)、評估費(fèi)和其他合理費(fèi)用以及購買方預(yù)期利潤。前述預(yù)期利潤按照________________（標(biāo)準(zhǔn)）計(jì)算。
保證不受損失條款
出售方保證購買方不因前述事件受到任何損失系指出售方保證購買方除支付本合同規(guī)定費(fèi)用外，無須向出售方、任何第三方和政府部門支付任何費(fèi)用，但該費(fèi)用系因購買方過錯造成的除外。
二、除蟲
我們的生活環(huán)境周圍存在著各種臭蟲，它們埋伏在家具、地板和其他死角縫隙當(dāng)中，伺機(jī)吸取人血，讓人渾身生癢，睡不安枕，不勝其煩。法律文書也有這樣的臭蟲——文字臭蟲，錯字、別字、主體反轉(zhuǎn)、分段不當(dāng)、結(jié)構(gòu)繁復(fù)、語義模糊等等，看看網(wǎng)上流傳的一則新聞：“四川邛崍市法院的一份判決書竟然顛倒了原告被告，河南南陽臥龍區(qū)法院的一份6頁的判決書中居然有30處錯誤?！?，就足以讓你對文字臭蟲的泛濫程度大吃一驚了。
在律師工作當(dāng)中，尤其是一些復(fù)雜項(xiàng)目，由于文書眾多，反復(fù)修改，條款來回搬動組合，很容易出現(xiàn)文字臭蟲，甚至有時會出現(xiàn)將合同的“甲方”和“乙方”調(diào)換過來的情況，原本約束乙方的條款變成約束甲方，嚴(yán)重影響了法律文書質(zhì)量和當(dāng)事人對實(shí)體內(nèi)容的信心。
任何徹底清除法律文書當(dāng)中的臭蟲？除蟲需要講求耐心和技巧，除了反復(fù)閱讀和仔細(xì)檢查外，可以參考如下五種方法：
簡單處理法 簡單就是美好的，盡量將法律文書的用詞簡單化、句子結(jié)構(gòu)簡單化、句式簡單化，這是確保不出錯的重要方法；
關(guān)鍵詞跳讀法 修訂過程中不要總是按照順序?qū)⒎晌臅鹨坏趶念^看到尾。應(yīng)當(dāng)每次選擇2-3個關(guān)鍵詞，例如主體名稱、標(biāo)的物、價格、標(biāo)題、引用的條款編號等，在全文當(dāng)中進(jìn)行跳讀，如此反復(fù)多次直至完成全部關(guān)鍵詞，你肯定會發(fā)現(xiàn)不少前后不一致的錯誤；
詞組輸入法 選擇具有自動生成詞組功能的計(jì)算機(jī)中文輸入法，能夠自動存儲和顯示常用的法律文書詞組，可以盡可能減少打字造成的錯誤；使用文字編輯軟件當(dāng)中的查找和替換功能，搜索和替換關(guān)鍵詞，確保關(guān)鍵詞表述前后一致；
文書曬晾法 即使是很緊急的文書，也應(yīng)該把寫好的文書放上哪怕1小時，然后再從頭審閱一遍，肯定能夠看出一些問題或錯誤；
交叉審閱法 找你的同事和其他人幫忙交叉審閱，不同的人看同一份文件，看文件的重點(diǎn)和角度有不同，自然結(jié)果有不同。
三、數(shù)字
別看小小的數(shù)字，寫錯寫漏一個字，往往比合同正文內(nèi)容更容易釀成大禍。在實(shí)踐當(dāng)中，由于法律文書反復(fù)修改，標(biāo)題編號必然經(jīng)常發(fā)生變動，容易造成層次或編號順序上的錯誤，尤其是合同條款之間存在互相引用關(guān)系的話，一旦某一合同條款編號發(fā)生變化，則可能引起合同其他條款的連鎖反應(yīng)，正所謂“牽一發(fā)動全身”。還有，數(shù)字往往與權(quán)屬證書編號、日期、金額等關(guān)鍵內(nèi)容有關(guān)，非常重要。所以需要在定稿前，進(jìn)行專門的前后對比檢查；另外，金額、證書編號等各種數(shù)字經(jīng)常會出錯，或者寫作格式不符合標(biāo)準(zhǔn)，這些都需要仔細(xì)檢查。
四、版式
合同排版和外觀需要注意如下幾點(diǎn)：
對復(fù)雜合同而言，一般應(yīng)當(dāng)在合同正文前附加特別聲明和目錄，特別聲明主要是合同重要條款尤其是免責(zé)條款的摘抄，作用是提醒合同雙方的合同風(fēng)險；目錄的作用毋需多言，只是很多起草者不會利用文字編輯軟件制作目錄。
合同開頭的合同各方是否有用加黑字體特別標(biāo)注，這體現(xiàn)了對合同主體的強(qiáng)調(diào)和重視；
合同是一種很莊重的專業(yè)文書，文字，無論是標(biāo)題還是正文，簡單地將宋體、黑體或楷體三種字體輪換使用即可，不需要變化各種花樣，尤其不要使用藝術(shù)字體，這會讓合同變得很花哨和不嚴(yán)肅；
記住要給合同編上頁碼；
合同正文的下一行，最好加上“（以下無正文）”的字樣，表示合同正文的結(jié)束；
合同簽署處，要留給公司蓋章和授權(quán)代表簽字足夠的空白；
簽署日期統(tǒng)一寫在合同各方簽署的最后中央，防止合同各方自行書寫簽署日期而導(dǎo)致的混亂。實(shí)踐當(dāng)中曾經(jīng)出現(xiàn)過由于簽署日期不一而產(chǎn)生合同生效日期不同的爭議案例。
