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在安徽出差期間忽然在電視上看到秦火火因?yàn)椤霸熘{”涉嫌尋釁滋事罪、非法經(jīng)營(yíng)罪被刑事拘留。正好煙雨先代理過尋釁滋事罪與非法經(jīng)營(yíng)罪，趁著去揭陽出差的空檔與網(wǎng)友聊聊這兩大罪名。

    尋釁滋事罪源于流氓罪，1997年刪除流氓罪后改稱尋釁滋事罪。尋釁滋事罪按照我國(guó)《刑法》第二百九十三條的規(guī)定需要滿足“隨意毆打他人，情節(jié)惡劣的”、“追逐、攔截、辱罵、恐嚇?biāo)耍楣?jié)惡劣的”、“強(qiáng)拿硬要或者任意損毀、占用公私財(cái)物，情節(jié)嚴(yán)重的”、“在公共場(chǎng)所起哄鬧事，造成公共場(chǎng)所秩序嚴(yán)重混亂的”這四種情形中的某一種?！?/span>最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理尋釁滋事刑事案件適用法律若干問題的解釋》更是做了詳細(xì)規(guī)定，在網(wǎng)絡(luò)上“造謠生事”既不屬于“毆打”也不是“追逐”更不是“強(qiáng)拿硬要”也與“公共場(chǎng)所起哄鬧事”毫無關(guān)聯(lián)，顯然定為尋釁滋事罪違反了罪刑法定原則。

    非法經(jīng)營(yíng)罪則源于投機(jī)倒把罪，1997年刪除投資倒把罪后變成非法經(jīng)營(yíng)罪。非法經(jīng)營(yíng)罪本是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物——市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)時(shí)代只要不從事法律禁止性活動(dòng)則一律合法——按照我國(guó)《刑法》第二百二十五條的規(guī)定需要同時(shí)滿足“違反國(guó)家規(guī)定”、“擾亂市場(chǎng)秩序”、“情節(jié)嚴(yán)重的”三個(gè)條件。在網(wǎng)絡(luò)上“造謠生事”當(dāng)然滿足“違反國(guó)家規(guī)定”甚至“情節(jié)嚴(yán)重”兩個(gè)條件，但是顯然不滿足“擾亂市場(chǎng)秩序”這個(gè)條件——“造謠生事”根本就不是一種市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)行為，何談“非法經(jīng)營(yíng)”？沒有任何國(guó)家立法、法律解釋、司法解釋將“造謠生事”補(bǔ)充解釋為“非法經(jīng)營(yíng)罪”，那么按照罪刑法定原則以本罪刑事拘留秦火火也存在“適用法律錯(cuò)誤”問題。

    秦火火等人“妖言惑眾”，在網(wǎng)絡(luò)上“造謠生事”，按照現(xiàn)行《刑法》明顯不構(gòu)成尋釁滋事罪與非法經(jīng)營(yíng)罪，除非全國(guó)人大常委會(huì)緊急通過法律解釋，將網(wǎng)絡(luò)上造謠傳謠情節(jié)嚴(yán)重的行為補(bǔ)充為尋釁滋事罪，才有可能追究秦火火等人的刑事責(zé)任。不過，按照“法不溯及既往”原理，秦火火等人也只能是在該法律解釋頒布后的“造謠傳謠”行為適用該法律解釋。

    姑且不論秦火火等人的“造謠傳謠”行為是否“情節(jié)嚴(yán)重”或“損害公共利益”，北京警方在沒有法律、法律解釋、司法解釋的明確依據(jù)情況下，將秦火火刑事拘留甚至通過新聞媒體公之于眾，這都違反了我國(guó)刑法基本原則，而且損害了秦火火的隱私權(quán)。秦火火最多是犯罪嫌疑人而不是罪犯，通過中央電視臺(tái)對(duì)其“游街示眾”，深刻說明我國(guó)距離憲法要求的“法治國(guó)家”極其遙遠(yuǎn)。秦火火等人被認(rèn)為構(gòu)成犯罪，卻找不到相應(yīng)的刑法依據(jù)，這是中國(guó)法治建設(shè)的巨大進(jìn)步，說明中國(guó)的刑法逐漸步入正軌，如果說存在諸多缺陷，也主要是是否“有法必依”而不是“有法可依”，即漏洞不在于立法機(jī)關(guān)而在于執(zhí)法機(jī)關(guān)。

附：最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理尋釁滋事刑事案件適用法律若干問題的解釋

法釋〔2013〕18號(hào)

為依法懲治尋釁滋事犯罪，維護(hù)社會(huì)秩序，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》的有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)就辦理尋釁滋事刑事案件適用法律的若干問題解釋如下：

第一條 行為人為尋求刺激、發(fā)泄情緒、逞強(qiáng)耍橫等，無事生非，實(shí)施刑法第二百九十三條規(guī)定的行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“尋釁滋事”。

行為人因日常生活中的偶發(fā)矛盾糾紛，借故生非，實(shí)施刑法第二百九十三條規(guī)定的行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“尋釁滋事”，但矛盾系由被害人故意引發(fā)或者被害人對(duì)矛盾激化負(fù)有主要責(zé)任的除外。

行為人因婚戀、家庭、鄰里、債務(wù)等糾紛，實(shí)施毆打、辱罵、恐嚇?biāo)嘶蛘邠p毀、占用他人財(cái)物等行為的，一般不認(rèn)定為“尋釁滋事”，但經(jīng)有關(guān)部門批評(píng)制止或者處理處罰后，繼續(xù)實(shí)施前列行為，破壞社會(huì)秩序的除外。

第二條 隨意毆打他人，破壞社會(huì)秩序，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百九十三條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的“情節(jié)惡劣”：

（一）致一人以上輕傷或者二人以上輕微傷的；

（二）引起他人精神失常、自殺等嚴(yán)重后果的；

（三）多次隨意毆打他人的；

（四）持兇器隨意毆打他人的；

（五）隨意毆打精神病人、殘疾人、流浪乞討人員、老年人、孕婦、未成年人，造成惡劣社會(huì)影響的；

（六）在公共場(chǎng)所隨意毆打他人，造成公共場(chǎng)所秩序嚴(yán)重混亂的；

（七）其他情節(jié)惡劣的情形。

第三條 追逐、攔截、辱罵、恐嚇?biāo)?，破壞社?huì)秩序，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百九十三條第一款第二項(xiàng)規(guī)定的“情節(jié)惡劣”：

（一）多次追逐、攔截、辱罵、恐嚇?biāo)?，造成惡劣社?huì)影響的；

（二）持兇器追逐、攔截、辱罵、恐嚇?biāo)说模?/span>

（三）追逐、攔截、辱罵、恐嚇精神病人、殘疾人、流浪乞討人員、老年人、孕婦、未成年人，造成惡劣社會(huì)影響的；

（四）引起他人精神失常、自殺等嚴(yán)重后果的；

（五）嚴(yán)重影響他人的工作、生活、生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)的；

（六）其他情節(jié)惡劣的情形。

第四條 強(qiáng)拿硬要或者任意損毀、占用公私財(cái)物，破壞社會(huì)秩序，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百九十三條第一款第三項(xiàng)規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：

（一）強(qiáng)拿硬要公私財(cái)物價(jià)值一千元以上，或者任意損毀、占用公私財(cái)物價(jià)值二千元以上的；

（二）多次強(qiáng)拿硬要或者任意損毀、占用公私財(cái)物，造成惡劣社會(huì)影響的；

（三）強(qiáng)拿硬要或者任意損毀、占用精神病人、殘疾人、流浪乞討人員、老年人、孕婦、未成年人的財(cái)物，造成惡劣社會(huì)影響的；

（四）引起他人精神失常、自殺等嚴(yán)重后果的；

（五）嚴(yán)重影響他人的工作、生活、生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)的；

（六）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

第五條 在車站、碼頭、機(jī)場(chǎng)、醫(yī)院、商場(chǎng)、公園、影劇院、展覽會(huì)、運(yùn)動(dòng)場(chǎng)或者其他公共場(chǎng)所起哄鬧事，應(yīng)當(dāng)根據(jù)公共場(chǎng)所的性質(zhì)、公共活動(dòng)的重要程度、公共場(chǎng)所的人數(shù)、起哄鬧事的時(shí)間、公共場(chǎng)所受影響的范圍與程度等因素，綜合判斷是否“造成公共場(chǎng)所秩序嚴(yán)重混亂”。

第六條 糾集他人三次以上實(shí)施尋釁滋事犯罪，未經(jīng)處理的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百九十三條第二款的規(guī)定處罰。

第七條 實(shí)施尋釁滋事行為，同時(shí)符合尋釁滋事罪和故意殺人罪、故意傷害罪、故意毀壞財(cái)物罪、敲詐勒索罪、搶奪罪、搶劫罪等罪的構(gòu)成要件的，依照處罰較重的犯罪定罪處罰。

第八條 行為人認(rèn)罪、悔罪，積極賠償被害人損失或者取得被害人諒解的，可以從輕處罰；犯罪情節(jié)輕微的，可以不起訴或者免予刑事處罰。