周青林、姜知泰律師分享
庭審準(zhǔn)備的方向
談到有效的庭審準(zhǔn)備，我們會(huì)想到什么？以“庭審準(zhǔn)備”為關(guān)鍵詞搜索攻略，大概率會(huì)得到以下答案：
準(zhǔn)備庭審，需要深入把握案件事實(shí)和法律適用，自我辯論形成庭審大綱。具體而言：
攻略會(huì)告訴我們開庭前要檢查事實(shí)問題：
對(duì)案件基本事實(shí)是否足夠熟悉？
對(duì)關(guān)鍵事實(shí)是否掌握透徹？
每項(xiàng)基本事實(shí)，是否可以在庭審中迅速定位？
攻略還會(huì)告訴我們開庭前要檢查法律問題：
案件所涉法律關(guān)系是否清晰？
相關(guān)法律、法規(guī)等規(guī)定（直接適用優(yōu)先、類推適用或準(zhǔn)用次之）是否已全面檢索？
司法實(shí)踐中如有類似案例，存在哪些可能的法律理解和處理方式？
自查開庭前有沒有準(zhǔn)備庭審大綱：
每每談到庭審準(zhǔn)備，這些都是繞不開的話題，上述關(guān)于庭審準(zhǔn)備標(biāo)準(zhǔn)非常正確，就像數(shù)學(xué)考試方程式標(biāo)準(zhǔn)答案一樣正確，至于推理解題過程，很多人剛上手不熟練，所以拿到標(biāo)準(zhǔn)答案，不一定能做出題目，解題的過程才是關(guān)鍵。
首先要明確一個(gè)問題，整個(gè)民事訴訟過程的原點(diǎn)是什么？——原告訴訟請(qǐng)求。
民事訴訟基本上是圍繞原告的訴訟請(qǐng)求來進(jìn)行的。法官的職權(quán)就是以裁判方式回應(yīng)原告的訴訟請(qǐng)求是否成立，不管一審、二審還是再審，最終解決的都是這個(gè)問題。
而律師的工作是說服法官。既然你要說服法官，你就必須與他同頻，在庭外想他所想，在庭上說他所需。開庭時(shí)法官真正想聽的，一定是他需要而且只能在法庭才能聽到的內(nèi)容，那是什么？
是與原告訴請(qǐng)有關(guān)的要件事實(shí)；
是具備法律依據(jù)的觀點(diǎn)表達(dá)；
是具有事實(shí)支撐的簡(jiǎn)明陳述。
我們?cè)賮砘仡櫡ü俚呐邪高壿嬍鞘裁?，法官在以裁判方式回?yīng)原告訴訟請(qǐng)求是否成立前，首先要確認(rèn)原告訴訟請(qǐng)求，然后確定：判斷原告訴訟請(qǐng)求是否成立的法定標(biāo)準(zhǔn)即請(qǐng)求權(quán)法律基礎(chǔ)，再?gòu)脑撜?qǐng)求權(quán)法律基礎(chǔ)中提取構(gòu)成要件，然后審查案件事實(shí)以及是否有足夠證明力的證據(jù)來支撐，最后確認(rèn)能否將案件事實(shí)歸入所有的構(gòu)成要件，從而實(shí)現(xiàn)確定原告的請(qǐng)求是否成立的審判目標(biāo)。
大家肯定都有感覺，當(dāng)你仔細(xì)捉摸法官庭上問的每一個(gè)問題，你就能判斷出來法官是按照什么思路來審這個(gè)案子。
以作為被告為例，拿到原告訴請(qǐng)之后，應(yīng)該朝什么方向來準(zhǔn)備答辯？
考慮管轄、受案范圍、訴訟主體——為什么要先考慮程序問題，因?yàn)槲覀兺陂_始研究或評(píng)價(jià)實(shí)體法律問題的時(shí)候就已經(jīng)默認(rèn)了程序沒問題。本案是否屬于法院的受案范圍？還是仲裁？訴訟主體是否適格、是否涉及專屬管轄、集中管轄、涉及什么級(jí)別管轄。
考慮本權(quán)——我們要找到請(qǐng)求權(quán)的來源，原告依據(jù)何種權(quán)利提起訴訟的，是來源于法律規(guī)定、合同約定？這些權(quán)利是否已經(jīng)取得了？是否已經(jīng)消滅了？有些權(quán)利是有存續(xù)區(qū)間的，比如形成權(quán)中的撤銷權(quán)。本權(quán)依據(jù)什么可以獲得救濟(jì)，是依據(jù)法律、還是依據(jù)合同？
考慮訴請(qǐng)所依據(jù)的事實(shí)條件是否成就——就是我們講的小前提，是否存在違法事實(shí)、違約事實(shí)、損害事實(shí)等等，還有一點(diǎn)就是是否已經(jīng)過了訴訟時(shí)效。
考慮訴請(qǐng)的內(nèi)容——涉及到給付之訴尤其是涉及到數(shù)字的時(shí)候，計(jì)算公式、數(shù)據(jù)有沒有依據(jù)支持，數(shù)字是什么計(jì)算出來的。
以上內(nèi)容共同成為請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)，作為被告抗辯的時(shí)候針對(duì)原告的訴請(qǐng)逐項(xiàng)拆分，各個(gè)擊破，原告同理。
請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)分析清楚之后，我們就要考慮事實(shí)核查、整理與法律、案例的檢索。
在案件準(zhǔn)備過程中，我們先對(duì)所有的證據(jù)進(jìn)行了細(xì)致梳理，制作明細(xì)表、證據(jù)清單向法院提交；對(duì)案涉核心法律問題等進(jìn)行法律、案例檢索，并通過若干份書面?zhèn)渫浥c客戶溝通案件事實(shí)情況，同步案件進(jìn)程。對(duì)于案涉事實(shí)的真實(shí)性確有必要必須現(xiàn)場(chǎng)核實(shí)、求證。
以上文提到的建設(shè)工程勞務(wù)分包合同糾紛案件為例（案例具體情況文末掃碼回看視頻講解），案涉工程為地下爛尾工程，我們做的最關(guān)鍵的事實(shí)確認(rèn)就是到場(chǎng)走訪施工現(xiàn)場(chǎng)。我們?cè)陧?xiàng)目經(jīng)理的陪同下對(duì)地下工程還未封閉的場(chǎng)地進(jìn)行了走訪，實(shí)際看到了未確權(quán)產(chǎn)值的柱子，看到了涉案場(chǎng)地的地質(zhì)，也看到了施工現(xiàn)場(chǎng)的材料堆放情況，人員留守情況，了解模板、方木、頂絲、扣件等材料在工程中的使用方法。有了實(shí)地走訪的直觀感受與對(duì)工程現(xiàn)狀的了解，我們才能在庭上、代理意見中有底氣地描述工程現(xiàn)場(chǎng)情況，為法官解釋什么是逆作法，現(xiàn)場(chǎng)是否存在鑒定條件等。
綜上，我們?nèi)康氖聦?shí)準(zhǔn)備都圍繞原告的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)及相應(yīng)要件展開，答辯也圍繞著上述內(nèi)容進(jìn)行。好的答辯，首先應(yīng)該對(duì)原告的“事實(shí)與理由”部分進(jìn)行歸納整理，將起訴狀中散亂的觀點(diǎn)整理出來，并有針對(duì)性的提出意見，為法官總結(jié)呈現(xiàn)出有利于我方的爭(zhēng)議焦點(diǎn)。其次，針對(duì)己方提出的反駁意見、事實(shí)主張，要盡可能地組織證據(jù)支撐。律師在庭上忌諱說“我認(rèn)為”，而應(yīng)該時(shí)刻想著在我們的主張與證據(jù)之間建立連接。
據(jù)以答辯的事實(shí)與法律問題的準(zhǔn)備完畢之后，自然要考慮到證據(jù)的整理、提交。
現(xiàn)在的民商事庭審中對(duì)原告進(jìn)行答辯的過程有時(shí)會(huì)比較簡(jiǎn)短，因此在舉證、質(zhì)證環(huán)節(jié)的陳述就顯得尤為重要了。
分享現(xiàn)場(chǎng)
關(guān)于證據(jù)的準(zhǔn)備，大概以下幾點(diǎn)體會(huì)：
1. 證據(jù)取舍——把握一個(gè)原則，舉出該證據(jù)只要利大于弊，能夠幫助形成邏輯閉環(huán)，就盡量提交。很多案子就是缺乏有證明力的證據(jù)，那我們也要盡量通過取舍的證據(jù)，自圓其說。
2. 證據(jù)組織——建議證據(jù)組織按照法律關(guān)系順序、時(shí)間順序和主次順序。在組織證據(jù)時(shí)以法律關(guān)系順序?yàn)橹鳎詴r(shí)間順序、主次順序穿插為輔。例如一般的合同糾紛，我們可以按照合同主體證據(jù)、合同簽訂背景的證據(jù)、合同簽訂的證據(jù)、本方履行合同的證據(jù)、對(duì)方違約的證據(jù)、本方的損失證據(jù)、本方主張權(quán)利的證據(jù)等的順序來制作證據(jù)清單。我們?cè)谝苑申P(guān)系順序組織證據(jù)時(shí)，通常會(huì)跟起訴狀中的事實(shí)陳述順序一致，也基本上和法庭調(diào)查中的事實(shí)陳述順序一致。
3. 證據(jù)編號(hào)、頁(yè)碼、標(biāo)注——在編號(hào)過程中，有的按組編號(hào)，有的則直接按照“證據(jù)一二三”列明，如果證明同一爭(zhēng)議焦點(diǎn)的證據(jù)比較多，建議采用分組。對(duì)于證據(jù)較少，可以不分組。頁(yè)碼有兩種編碼方式，以全部證據(jù)為基數(shù)從頭到尾編碼，再就是以每組為基礎(chǔ)編碼，其次呈交給法官的證據(jù)盡量用熒光筆進(jìn)行必要標(biāo)注。
4. 證據(jù)清單——如果證據(jù)很多喜歡用表格形式呈現(xiàn)證據(jù)清單的，建議準(zhǔn)備一份純文字形式文件的方便書記員快速拷貝。
5. 與當(dāng)事人交流——這一工作非常重要，尤其對(duì)重大復(fù)雜的案件，我們將整理好的證據(jù)和證據(jù)清單反饋給當(dāng)事人，不僅方便當(dāng)事人進(jìn)一步了解我們的證據(jù)思路，方便當(dāng)事人在證據(jù)思路上保持同步，而且可以在此基礎(chǔ)上進(jìn)一步征詢當(dāng)事人的意見，核實(shí)確認(rèn)當(dāng)事人對(duì)全案證據(jù)是否有進(jìn)一步的補(bǔ)充和完善。
庭審表現(xiàn)的提升
庭審，就是一場(chǎng)法官注意力的爭(zhēng)奪戰(zhàn)。
庭審的最大意義在于，通過律師、當(dāng)事人的當(dāng)庭陳述、辯論，讓法官對(duì)案件有感性認(rèn)識(shí)，再結(jié)合書面文件、證據(jù)的理性分析，對(duì)案件進(jìn)行裁判。也就是說，如果法官開庭前基本上沒怎么看材料，法庭調(diào)查之后的感覺和判斷，就成為他的第一判斷。好的律師要成為的法官的幫手而不是對(duì)手，要在有限的時(shí)間內(nèi)幫助法官查清案情并查明法律適用。
那么，如何爭(zhēng)取法官的注意力？
——在合適的時(shí)機(jī)以恰當(dāng)?shù)姆绞秸f正確的內(nèi)容。
合適的時(shí)機(jī)？
庭審主要包括法庭調(diào)查和法庭辯論兩個(gè)階段，法庭調(diào)查階段主要任務(wù)是通過對(duì)案件事實(shí)的調(diào)查確定案件爭(zhēng)議焦點(diǎn)；法庭辯論階段的主要任務(wù)是圍繞爭(zhēng)議焦點(diǎn)涉及的事實(shí)認(rèn)定和法律適用問題進(jìn)行充分辯論和發(fā)表意見。
不同庭審階段法庭的任務(wù)和關(guān)注點(diǎn)不同，因此我們?cè)诎l(fā)言時(shí)應(yīng)當(dāng)緊緊圍繞法庭的目標(biāo)進(jìn)行。
恰當(dāng)?shù)姆绞剑?/span>
1. 觀點(diǎn)清晰、邏輯清晰
信息過量與信息匱乏均是庭審禁區(qū)。建議采用“總分”式有邏輯的表達(dá)，先亮明觀點(diǎn)再分層闡述理由。法庭不是辯論比賽，并不是所有情況下都需要雄辯，也并非在任何情形下都滔滔不絕，關(guān)鍵是圍繞爭(zhēng)議焦點(diǎn)和要件事實(shí)，一語(yǔ)中的，張弛有度。
2. 依據(jù)清晰、避免空談
律師一定要讓自己的主張跟證據(jù)建立鏈接。脫離證據(jù)、沒有依據(jù)的高談闊論會(huì)分散法官的注意力。
3. 盡量脫稿、增加互動(dòng)
人在互動(dòng)中，更易引發(fā)思考，這也是法庭發(fā)言應(yīng)當(dāng)追求的效果。在發(fā)言的時(shí)候，我們要時(shí)刻關(guān)注法官，尤其是承辦法官是否在傾聽，是否如我們預(yù)期的那樣查找希望讓他看到的證據(jù)材料。
正確的內(nèi)容？
所以我們要求講什么，盡量圍繞爭(zhēng)議焦點(diǎn)有關(guān)的事實(shí)、法律適用展開陳述，要自圓其說。
我們說爭(zhēng)奪法官的注意力，絕不是不斷重復(fù)觀點(diǎn)，如果法官注意到你在不停重復(fù)主張，大概率會(huì)等來一句“前面都說過的就不要再說了”。
鑒之戒之
最后談一下我對(duì)庭審禁區(qū)的理解。
1. 低頭朗讀
朗讀版本的代理人通常還是比較認(rèn)真的，準(zhǔn)備書面的文件，然后在法庭上一字一句的讀出來，關(guān)鍵是朗讀的時(shí)候全程低頭看文書。
2. 不斷重復(fù)
反反復(fù)復(fù)強(qiáng)調(diào)同一個(gè)事實(shí)、同一個(gè)主張，甚至還反復(fù)提醒法官注意。言簡(jiǎn)意賅，直擊重點(diǎn)，抓住關(guān)鍵的事實(shí)和法律問題，才能體現(xiàn)律師專業(yè)水平。
3. “我全都要”
案例中的律師在一審中眉毛胡子一把抓，拋開訴訟策略的問題，與建設(shè)工程相關(guān)的主張都被埋沒在了虛假訴訟的觀點(diǎn)中，讓法官在庭審中無從抓取。二審的律師提供了8000多頁(yè)的材料，沒有任何編號(hào)，給庭審造成了巨大負(fù)擔(dān)，完全背離了“幫助法官查清案件事實(shí)和法律適用”的原則?？傊徯畔⑦^量與信息匱乏均是庭審禁區(qū)。
4. 拒絕質(zhì)證
實(shí)踐中既有律師認(rèn)為對(duì)方提交的證據(jù)已經(jīng)過了舉證時(shí)限而放棄質(zhì)證，也有認(rèn)為對(duì)方提交的證據(jù)與案件訴爭(zhēng)標(biāo)的無關(guān)，因此拒絕質(zhì)證。
這樣拒絕質(zhì)證有用嗎？現(xiàn)實(shí)情況是，只要是法官認(rèn)為對(duì)查明事實(shí)比較重要的證據(jù)，在讓書記員核對(duì)原件之后，該采納的證據(jù)是照采不誤。放棄質(zhì)證的做法不僅徒勞無益，還會(huì)讓法官心生反感，建議大家不要效仿。
最后的話
“庭審”這件事兒，如果讓我用一句話形容的話，就是——如切如磋，如琢如磨，律師庭審的質(zhì)量需要持續(xù)地切磋打磨，看明白聽明白和靈活運(yùn)用之間還有一條鴻溝。
比如，我們看到奧運(yùn)健兒們，看到他們運(yùn)運(yùn)球、揮揮拍、劃劃水等等，這些動(dòng)作好像我們也能做，運(yùn)球的高度、揮拍的角度、劃水的幅度怎么達(dá)到最好的競(jìng)技表現(xiàn)，是需要慢慢琢磨、日積月累的。知道絕不等于學(xué)會(huì)，知道怎么做了不光得學(xué)、還得練、還得悟、最終才能說會(huì)。
而對(duì)律師的庭審來講，學(xué)會(huì)開庭只是第一步，學(xué)會(huì)之后還要不斷打磨、不斷雕琢，也許真的就是沒有盡頭，但我想這也是我們作為律師熱衷庭審、崇敬庭審的原因。
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周青林
高級(jí)合伙人
山東省律師協(xié)會(huì)民商事專業(yè)委員會(huì)委員、民事訴訟與國(guó)內(nèi)仲裁法律專業(yè)委員會(huì)委員、青島市中級(jí)人民法院廉政建設(shè)聯(lián)絡(luò)員。
周青林律師畢業(yè)于上海交通大學(xué)，從業(yè)后主要業(yè)務(wù)領(lǐng)域?yàn)楣緲I(yè)務(wù)、爭(zhēng)議解決、房地產(chǎn)與建設(shè)工程，在最高院、高院代理過多起疑難復(fù)雜的訴訟案件，為多起標(biāo)的額十億計(jì)的銀團(tuán)貸款、聯(lián)合貸款等項(xiàng)目提供法律服務(wù)。執(zhí)業(yè)以來處理訴訟及非訴訟業(yè)務(wù)近千起，曾為娃哈哈、中海油、DAC等知名企業(yè)提供法律服務(wù)，贏得了當(dāng)事人的信賴和好評(píng)。
姜知泰
律師
姜知泰律師畢業(yè)于華東政法大學(xué)，獲法學(xué)碩士學(xué)位，從業(yè)以來專注于企業(yè)投資并購(gòu)，為多個(gè)政府投資平臺(tái)的大型投資并購(gòu)項(xiàng)目提供法律服務(wù)，涉及互聯(lián)網(wǎng)金融、三文魚養(yǎng)殖、電纜制造、房地產(chǎn)、酒店、動(dòng)物園、造船等行業(yè)。同時(shí)對(duì)金融借款、買賣合同、公司糾紛等民商事訴訟案件具有豐富處理經(jīng)驗(yàn)。
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