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一、不可抗力的認(rèn)定

　　我國(guó)《民法通則》第153條及《合同法》第117條第二款規(guī)定，不可抗力是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況。某一情況是否屬不可抗力，應(yīng)從以下幾個(gè)方面綜合加以認(rèn)定：

　　1、不可預(yù)見(jiàn)性。法律要求構(gòu)成不可抗力的事件必須是有關(guān)當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，對(duì)這個(gè)事件是否會(huì)發(fā)生是不可能預(yù)見(jiàn)到的。在正常情況下，對(duì)于一般合同當(dāng)事人來(lái)說(shuō)，判斷其能否預(yù)見(jiàn)到某一事件的發(fā)生有兩個(gè)不同的標(biāo)準(zhǔn)：一是客觀標(biāo)準(zhǔn)，就是在某種具體情況下，一般理智正常的人能夠預(yù)見(jiàn)到的，合同當(dāng)事人就應(yīng)預(yù)見(jiàn)到；如果對(duì)該種事件的預(yù)見(jiàn)需要有一定專門知識(shí)，那么只要具有這種專業(yè)知識(shí)的一般正常水平的人所能預(yù)見(jiàn)到的，則該合同的當(dāng)事人就應(yīng)該預(yù)見(jiàn)到。另一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)是主觀標(biāo)準(zhǔn)，就是在某種具體情況下，根據(jù)行為人的主觀條件如年齡、智力發(fā)育狀況、知識(shí)水平，教育和技術(shù)能力等來(lái)判斷合同的當(dāng)事人是否應(yīng)該預(yù)見(jiàn)到。這兩種標(biāo)準(zhǔn)，可以單獨(dú)運(yùn)用，但在多種情況下應(yīng)結(jié)合使用。

　　2、不可避免性。合同生效后，當(dāng)事人對(duì)可能出現(xiàn)的意外情況盡管采取了及時(shí)合理的措施，但客觀上并不能阻止這一意外情況的發(fā)生，這就是不可避免性。如果一個(gè)事件的發(fā)生完全可以通過(guò)當(dāng)事人及時(shí)合理的作為而避免，則該事件就不能認(rèn)為是不可抗力。
　　3、不可克服性。不可克服性是指合同的當(dāng)事人對(duì)于意外發(fā)生的某一個(gè)事件所造成的損失不能克服。如果某一事件造成的后果可以通過(guò)當(dāng)事人的努力而得到克服，那么這個(gè)事件就不是不可抗力事件。

　　4、履行期間性。對(duì)某一個(gè)具體合同而言，構(gòu)成不可抗力的事件必須是在合同簽訂之后、終止以前，即合同的履行期間內(nèi)發(fā)生的。如果一項(xiàng)事件發(fā)生在合同訂立之前或履行之后，或在一方履行遲延而又經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意時(shí)，則不能構(gòu)成這個(gè)合同的不可抗力事件。

　　構(gòu)成一項(xiàng)合同的不可抗力事件，必須同時(shí)具備上述四個(gè)要件，缺一不可。

　　二、不可抗力的分類

　　哪些事件屬不可抗力，我國(guó)法律沒(méi)有作出具體列舉式的規(guī)定。理論界將其劃分為三類：（1）自然災(zāi)害。盡管隨著社會(huì)科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步，人類逐步提高對(duì)自然災(zāi)害的預(yù)見(jiàn)能力（如預(yù)測(cè)地震、臺(tái)風(fēng)），但是，人類仍無(wú)法抗拒它。而且在現(xiàn)實(shí)生活中，自然災(zāi)害嚴(yán)重影響著人們的生活和生產(chǎn)，阻礙著合同的履行。（2）政府行為。合同當(dāng)事人往往很難預(yù)見(jiàn)政府的政策，法律或行政措施的變化，若當(dāng)事人在合同簽訂之后，政府頒布新的政策、法律或采取新的行政措施，導(dǎo)致合同不能履行，應(yīng)免除債務(wù)人不履行合同的責(zé)任。如政府干預(yù)、禁令、禁運(yùn)等等。（3）社會(huì)異常事件。主要是指阻礙合同履行的一些偶發(fā)事件，如戰(zhàn)爭(zhēng)、罷工、騷亂等。

　　各國(guó)對(duì)不可抗力事件的規(guī)定，寬嚴(yán)不一。一般地說(shuō)，將自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭(zhēng)、嚴(yán)重的動(dòng)亂和災(zāi)害性事故看成不可抗力事件是各國(guó)一致的，而對(duì)上述事件以外的人為障礙，如政府干預(yù)、不頒發(fā)許可證、計(jì)劃變更、罷工、市場(chǎng)情況的劇烈變動(dòng)，以及政府禁令、禁運(yùn)行政行為等歸入不可抗力事件則常引起爭(zhēng)議。這種區(qū)別是由于各國(guó)法律傳統(tǒng)、習(xí)慣和法律意識(shí)的不同而導(dǎo)致的。英美法系的各國(guó)一般將不可抗力條款稱為“合同落空”條款，英國(guó)的法律和判例往往將下列情況作為“合同落空”處理：（1）標(biāo)的物滅失；（2）屬人合同的當(dāng)事人死亡；（3）標(biāo)的物不存在；（4）違法；（5）情況發(fā)生根本性變化；（6）政府實(shí)行封鎖禁運(yùn)和拒發(fā)進(jìn)出口許可證。大陸法系一般將不可抗力條款歸在“情勢(shì)變遷條款不”之下。法國(guó)法院對(duì)以“情勢(shì)變遷”為由要求免除履行義務(wù)的抗辯要求很嚴(yán)，一般不輕易接受。其判例認(rèn)為，只有發(fā)生不可歸咎于債務(wù)人的不可預(yù)知情況并使債務(wù)人在相當(dāng)期間內(nèi)不可能履行合同的障礙，才能解除債務(wù)人的履行義務(wù)。即使發(fā)生罷工、進(jìn)出口限制、政府征用等意外事件，也要考慮具體的案情。

　　三、不可抗力的免責(zé)范圍

  　我國(guó)《民法通則》第107條規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同或者造成他人損害的，不承擔(dān)民事責(zé)任”?！逗贤ā返?17條也規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外”。由于上述規(guī)定不夠具體、明確，司法實(shí)踐中一些地方對(duì)“免除責(zé)任”的范圍作了擴(kuò)大，從而損害了另一方當(dāng)事人的合法權(quán)益。筆者認(rèn)為，確定不可抗力的免責(zé)范圍應(yīng)從以下幾個(gè)方面加以把握：

　　1、不可抗力免除的責(zé)任僅限于違約責(zé)任。不可抗力作為違約責(zé)任的法定免責(zé)條件，是現(xiàn)代各國(guó)法律的通例。例如《法國(guó)民法典》第1148條規(guī)定：“如債務(wù)人系因不可抗力或事變而未履行給付或作為債務(wù)，或違反約定從事禁止的行為時(shí)，不發(fā)生賠償損害的責(zé)任”。因此，我們?cè)诮缍?#8220;免除責(zé)任”的范圍時(shí)也應(yīng)作相類似的理解，不能任意擴(kuò)大。譬如買賣合同中賣方收取定金后遭遇不可抗力，致合同不能履行，賣方可免除雙倍返還定金的違約的責(zé)任，但不能擴(kuò)大到賣方返還原定金的義務(wù)也可以一同免除。

　　2、不可抗力的法律后果不當(dāng)然是全部免除違約責(zé)任。應(yīng)視不可抗力的影響程度分別處理：如果不可抗力已使合同債務(wù)人的履行成為不可能，則應(yīng)解除雙方當(dāng)事人的合同，并免除債務(wù)人的違約責(zé)任；如果不可抗力只造成合同債務(wù)人的履行部分不能，則應(yīng)變更合同內(nèi)容，免除違約方的部分違約責(zé)任；如果不可抗力僅造成債務(wù)人履行債務(wù)的暫時(shí)困難，則可要求債務(wù)人遲延履行，但免除遲延履行的違約責(zé)任。

　　3、遭受不可抗力的一方當(dāng)事人怠于履行通知義務(wù)給對(duì)方造成損失的，仍應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。我國(guó)合同法規(guī)定，遭受不可抗力的一方當(dāng)事人應(yīng)將不可抗力的事實(shí)及時(shí)通知對(duì)方當(dāng)事人，并應(yīng)提供有關(guān)機(jī)構(gòu)關(guān)于不可抗力的有效證明。

下面是兩個(gè)案例，大家參考：：

案情簡(jiǎn)介：2001年12月28日，唐峰與某房地產(chǎn)公司簽訂了《房地產(chǎn)預(yù)售合同》，合同約定所應(yīng)于年2003年10月31日正式交房；并約定遲交樓違約金以實(shí)際已付房?jī)r(jià)款總額每日千分之一計(jì)算。但直到2004年12月1日，房地產(chǎn)公司才向唐峰發(fā)出“交房通知書(shū)”。
  唐峰遂于2004年12月15日通過(guò)律師發(fā)《律師函》給房地產(chǎn)公司，要求房地產(chǎn)公司依約承擔(dān)逾期交樓的違約責(zé)任，支付約定的違約金。而房地戶公司稱：該公司逾期交樓事出有因：(1)施工過(guò)程發(fā)現(xiàn)施工之前不知道的國(guó)防電纜經(jīng)過(guò)，發(fā)現(xiàn)工地有未探明的軟弱夾層延誤工期；(2)連綿的雨天影響工期；(3)由于“國(guó)檢”、“衛(wèi)檢”、“領(lǐng)導(dǎo)人來(lái)”等因素停工；(4)由于電力部門施工拖延而延誤工期。因上述延期的時(shí)間總和已超過(guò)實(shí)際的逾期交樓時(shí)間，所以房地產(chǎn)公司應(yīng)當(dāng)免除全部的違約責(zé)任。