2001年12月6日，最高人民法院通過了《關(guān)于
民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》)?！兑?guī)定》對我國
民事訴訟證據(jù)規(guī)則作了較詳盡的規(guī)定，對傳統(tǒng)的證據(jù)理論也有了較大的創(chuàng)新和突破?！兑?guī)定》自2002年4月1日起施行。筆者認為，律師作為
案件訴訟參與人，必須深刻理解和掌握其精髓，在訴訟活動中應(yīng)注意如下幾個問題：
一、注意新證據(jù)規(guī)則的增設(shè)
《規(guī)定》除對以往有關(guān)訴訟證據(jù)規(guī)則作出解釋性規(guī)定外，為適應(yīng)民事審判方式改革的需要，又增設(shè)了若干新的證據(jù)規(guī)則。
1、增設(shè)當事人起訴或反訴時，應(yīng)附符合起訴條件的證據(jù)材料的規(guī)則。
《規(guī)定》第一條規(guī)定：“原告向人民法院起訴或者被告提出反訴，
應(yīng)當附有符合起訴條件的相應(yīng)的證據(jù)材料”。此規(guī)則對完善法院立案制度，防止當事人濫用訴權(quán)、規(guī)避法律管轄等有著積極的作用。
2、增設(shè)當事人提交證據(jù)材料應(yīng)提出副本的規(guī)則
《規(guī)定》第14條規(guī)定：“當事人應(yīng)當對其提交的證據(jù)材料逐一分類編號，對證據(jù)材料的來源、證明對象和內(nèi)容作簡要說明，簽名或者蓋章，注明提交日期，并依照對方當事人人數(shù)提出副本?！贝藯l規(guī)則既規(guī)范了當事人的舉證行為，又能徹底消除以往當事人在庭審中突然舉證的弊端。
3、增設(shè)舉證時限與證據(jù)交換規(guī)則
我國《民事訴訟法》對舉證時限并未規(guī)定，當事人在訴訟中隨時可提交證據(jù)。有些當事人為了搞“突然襲擊”，故意拖延舉證時間；更有甚者，為了規(guī)避法律，故意不在一審中提交證據(jù)，而是在二審或再審中才提交，造成訴訟資源的極大浪費?！兑?guī)定》第34條明確規(guī)定：“當事人應(yīng)當在舉證期限內(nèi)向人民法院提交證據(jù)材料，當事人在舉證期限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利。”另外，該條第三款還規(guī)定：“當事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的，應(yīng)當在舉證期限屆滿前提出?！边@就可以有效的防止當事人變相拖延舉證時間。
在民事審判方式改革中，不少法院都試行了庭前證據(jù)交換制度，取得了良好的效果?！兑?guī)定》肯定了這種制度，在第37條規(guī)定：“經(jīng)當事人申請，人民法院可以組織當事人在開庭前交換證據(jù)?！蓖ㄟ^庭前交換證據(jù)，既可提高訴訟效率，又可提高辦案透明度，促使司法公正。
4、增設(shè)證人必須出庭作證且證人之間可對質(zhì)的規(guī)則
“證人證言”是我國民事訴訟法規(guī)定的法定證據(jù)形式之一?！?b style="background-color: rgb(153, 255, 153);">民事訴訟法》規(guī)定“凡是知道案件情況的單位和個人，都有義務(wù)出庭作證?！钡捎谖匆?guī)定不出庭作證的法律后果，實踐中，證人直接出庭作證的情況很少，一般僅提供“書面證言”。另一方當事人根本無法當庭質(zhì)證，很難保證“證人證言”的真實性、合法性；同時也助長了當事人賄買“證人證言”的現(xiàn)象。為此，《規(guī)定》第55條規(guī)定：“證人應(yīng)當出庭作證，接受當事人的質(zhì)詢?！辈⒚鞔_規(guī)定：“無正當理由未出庭作證的證人證言”，“不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)”。特別是《規(guī)定》還規(guī)定了“人民法院認為有必要的可以讓證人進行對質(zhì)”。這一新的訴訟規(guī)則，對傳統(tǒng)“質(zhì)證”的內(nèi)涵有了新的豐富和拓展。
5、增設(shè)庭審時，當事人可聘請有專門知識的人出庭說明，并可相互對質(zhì)的規(guī)則
《規(guī)定》第61條新增設(shè)了“當事人可以向人民法院申請由一至二名具有專門知識的人員出庭就案件的專門性問題進行說明?！辈⒁?guī)定：“經(jīng)人民法院準許，可以由當事人各自申請的具有專門知識的人員就案件中的問題進行對質(zhì)”。這一新規(guī)則，明顯強化了庭審職能，增強了訴訟的公正性、科學(xué)性，保證了法官認證的準確性。
6、增設(shè)新證據(jù)排除規(guī)則
民事訴訟證據(jù)排除規(guī)則是民事證據(jù)規(guī)則中一個不可或缺的重要規(guī)則?！兑?guī)定》除原有法律及司法解釋規(guī)定的排除規(guī)則外，又新增加了以下5條：
1)當事人逾期提交的證據(jù)材料，人民法院審理時，不組織質(zhì)證。但對方當事人同意質(zhì)證的除外。
2)當事人舉證期限屆滿后提供的證據(jù)不是新的證據(jù)的，人民法院不予采納。
3)在訴訟中，當事人為達成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。
4)以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認定案件事實的依據(jù)。
5)下列證據(jù)不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)：
〈一〉未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當?shù)淖C言；
〈二〉與一方當事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言；
〈三〉存有疑點的視聽資料；
〈四〉無法與原件、原物核對的復(fù)印件、復(fù)制品；
〈五〉無正當理由未出庭作證的證人證言。
以上新的證據(jù)排除規(guī)則充分體現(xiàn)了訴訟中“程序公正”比“實體公正”更重要的理念，保證了訴訟活動的效率與公正。
7、增設(shè)了舉證不能的法律后果
我國《民事訴訟法》確立了“誰主張，誰舉證”的舉證原則。但此規(guī)定過于籠統(tǒng)，且只規(guī)定了舉證責任的行為責任，沒有規(guī)定舉證責任的后果責任，即負有舉證責任方如果舉不出證據(jù)或所舉證據(jù)不足以證明自己的主張時，應(yīng)承擔何種責任。《規(guī)定》則完善了舉證責任制度，明確規(guī)定“沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果”；“因證據(jù)的證明力無法判斷導(dǎo)致爭議事實難以認定的，人民法院應(yīng)當依據(jù)舉證責任分配的規(guī)則作出裁判”。這就賦予了舉證責任的強制法律后果，使舉證責任規(guī)則真正得以確立和落實。
8、增設(shè)了各種期限規(guī)定
“公正與效率”是法院審判工作永恒的主題。民事訴訟不僅要追求“公正”，更要追求“效率”。因此，《規(guī)定》對各種期限進行了明確的限定，如申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)的期限、申請復(fù)議的期限、申請證據(jù)保全的期限、申請證人出庭作證的期限等，并規(guī)定了違反期限的法律后果。
二、注意當事人訴訟權(quán)利及義務(wù)的增設(shè)
《規(guī)定》增設(shè)了當事人如下新的訴訟權(quán)利、義務(wù)。
1、申請法院取證權(quán)及復(fù)議權(quán)
民事案件一般實行“誰主張，誰舉證”的原則，但如果當事人因客觀原因?qū)δ承┳C據(jù)難以取得，《規(guī)定》增設(shè)當事人或訴訟代理人可以書面申請人民法院調(diào)查收集；如果人民法院不予準許，申請人還可向受理申請的人民法院復(fù)議一次。
2、申請庭前交換證據(jù)權(quán)
根據(jù)《規(guī)定》第37條規(guī)定，經(jīng)當事人申請，人民法院可以組織當事人在開庭審理前交換證據(jù)。
3、被告答辯的義務(wù)
針對司法實踐中被告方收到起訴狀后不予書面答辯，而是在庭審中搞“突然襲擊”的弊端，《規(guī)定》第32條規(guī)定：“被告應(yīng)當在答辯期屆滿前提出書面答辯，闡明其對原告訴訟請求及所依據(jù)的事實和理由的意見?！泵鞔_指出答辯是被告人的一項法律義務(wù)。如果被告不按期進行書面答辯，并向法院提供其相應(yīng)證據(jù)，將要承擔對其不利的法律后果。
三、注意新規(guī)則與過去司法解釋對同一問題的不同規(guī)定
1、關(guān)于對非法證據(jù)的界定
1995年3月6日，最高院針對“音像資料證據(jù)效力”的問題曾規(guī)定：“證據(jù)的取得必須合法，只有經(jīng)過合法途徑取得的證據(jù)才能作為定案的依據(jù)。未經(jīng)對方當事人同意，私自錄制其談話，系不合法行為，以這種手段取得的錄音資料，不能作為證據(jù)使用?！贝私忉寣螢椤胺欠ā睕]有明確規(guī)定，對未“經(jīng)對方當事人同意，私自錄制其談話”的行為定性為不合法，明顯欠妥，并在司法實踐中，造成很大的困惑?！兑?guī)定》第68條明確規(guī)定：“以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認定案件事實的依據(jù)”，對“非法證據(jù)”進行了明確的界定。今后只有“以侵害他人的合法權(quán)益或者違背法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)”，才能視為“非法證據(jù)”，才能排除其證據(jù)效力。
2、關(guān)于法院依職權(quán)調(diào)查取證范圍的限定
《規(guī)定》第15條將人民法院依職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)的內(nèi)容分為兩類：一類是人民法院依職權(quán)主動調(diào)查收集的證據(jù)；一類是人民法院依當事人的申請調(diào)查收集的證據(jù)。《規(guī)定》將《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第73條中“人民法院認為需要鑒定、勘驗的”；“當事人提供的證據(jù)互相有矛盾，無法認定的”；“人民法院認為應(yīng)當由自己收集的其他證據(jù)”刪去。將當事人及其訴訟代理人申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)的范圍嚴格限定在以下三種情形：(一)申請調(diào)查收集的證據(jù)屬于國家有關(guān)部門保存并須人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料；(二)涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的材料；(三)當事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。
這就意味著，人民法院今后除涉及程序事項及涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法利益的事實的證據(jù)外，一般不主動進行調(diào)查收集證據(jù)，必須由當事人申請。表明法院審判模式由職權(quán)主義向當事人主義的轉(zhuǎn)化。
3、關(guān)于舉證責任倒置情形的增加
《規(guī)定》對舉證責任倒置的情形除原《意見》規(guī)定的幾種特殊侵權(quán)情形外，又新增加了“因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權(quán)訴訟”；“因共同危險行為致人損害的侵權(quán)訴訟”；“因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟”三種情形。完善了舉證責任倒置制度，體現(xiàn)了保護“弱者”的理念和宗旨。
四、注意代理中存在的風險
律師作為刑事辯護人，其代理風險已引起多數(shù)律師的高度重視。但民事案件的代理風險尚不明顯?！兑?guī)定》實施后，這一類風險將凸現(xiàn)于律師的代理活動中。
1、 來自當事人方面的風險
《規(guī)定》為訴訟代理人增設(shè)和明確了各項訴訟權(quán)利。如訴訟代理人有申請法院調(diào)查取證權(quán)，申請法院鑒定權(quán)，申請延期舉證權(quán)及申請庭審前證據(jù)交換權(quán)等。在權(quán)利增加的同時，無形中也加重了代理人的責任和風險。
新規(guī)則還嚴格對各種權(quán)利進行了時間上的限制。如申請法院調(diào)查取證“不得遲于舉證期限屆滿前七日”；收到法院對調(diào)查取證的申請不予準許通知書的，申請復(fù)議須在“次日起三日內(nèi)”；當事人向法院申請證據(jù)保全的“不得遲于舉證期限屆滿前七日”；當事人申請鑒定“應(yīng)當在舉證期限內(nèi)提出”；當事人增加、變更訴訟請求或提起反訴的“應(yīng)當在舉證期限屆滿前提出”；當事人申請證人出庭作證“應(yīng)當在舉證期限屆滿十日前提出”。
另外，《規(guī)定》在庭審中還規(guī)定了各種新的質(zhì)證規(guī)則。這就意味著律師作為代理人，必須熟悉掌握上述各種權(quán)利及期限的規(guī)定，并能隨時提醒當事人。否則就屬失職，就要承擔因延誤而造成損失的責任。特別要注意的是《規(guī)定》第8條第3款還規(guī)定“當事人委托代理人參加訴訟的，代理人的承認視為當事人的承認?！币虼?，律師在庭審中更要十分謹慎。否則，難免會引起當事人的不滿和投訴，從而引發(fā)糾紛。
2、來自法律方面的風險《規(guī)定》第80條對《民事訴訟法》第102條作出了補充性解釋：第一、將強制措施的被執(zhí)行主體由原來的“訴訟參與人或者其他人”變?yōu)椤爱斒氯思捌渌V訟參與人”；第二、將“偽造、毀滅重要證據(jù)”中的“重要”刪除；將“以暴力、威脅、賄買方法阻止證人作證”中的“以暴力、威脅、賄買方法”刪除。尤其是《規(guī)定》新增加了“提供假證據(jù)”一項，明顯增大了對妨害訴訟行為的打擊力度。同時，律師作為代理人，代理風險也加大。
因此，律師取證時，必須謹慎，要嚴格按照《律師法》第31條“經(jīng)有關(guān)單位或者個人的同意”的規(guī)定執(zhí)行；代當事人向法院提交證據(jù)時，應(yīng)注意審查其真?zhèn)?，盡量避免觸及“雷區(qū)”，以免引起不必要的麻煩。
以上幾點，執(zhí)業(yè)律師在民事案件代理中必須高度重視，只有熟悉和掌握了上述各項新的證據(jù)規(guī)則及權(quán)利、義務(wù)，并靈活應(yīng)用，才能在訴訟中“游刃有余”。同時，要嚴格執(zhí)行中華全國律師協(xié)會新修訂的《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》中的各項規(guī)定，提高風險意識，既要盡職盡責地維護委托人的合法權(quán)益，又要盡量使自己的代理風險降低到最低。
發(fā)表在《山西律師》2001
