作者:徐永峰律師
股權(quán)代持，也就是股權(quán)的實(shí)際出資人(隱名股東)與與名義股東(顯名股東)不一致的情形，通常由實(shí)際出資人與名義股東書面約定，由實(shí)際出資人實(shí)際出資，但實(shí)際出資人并不出現(xiàn)在股東名冊(cè)上，也不出現(xiàn)于工商登記中，在股東名冊(cè)和工商登記上顯示的都是名義股東的名稱或姓名。這是在我國(guó)司法實(shí)踐中長(zhǎng)期存在的現(xiàn)象，但當(dāng)實(shí)際出資人與名義股東產(chǎn)生糾紛時(shí)，如何處理，由于我國(guó)法律之前缺乏相應(yīng)規(guī)定，所以實(shí)踐中如何處理爭(zhēng)議也很大。主要有2種意見(jiàn)，第一種意見(jiàn)是，依據(jù)工商登記之公示效力，確認(rèn)名義股東為股權(quán)所有人;第二種意見(jiàn)是，根據(jù)當(dāng)事人之間的合同約定判斷實(shí)際出資人與名義股東的權(quán)利義務(wù)。
對(duì)于此種情況，最高法院2011年 初頒布實(shí)施了《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定(三)》，對(duì)此進(jìn)行了規(guī)定，因本人最近處理了一個(gè)關(guān)于股權(quán)代持的案子，恰好應(yīng)用到此規(guī)定，該規(guī)定第25條專門就股權(quán)代持問(wèn)題進(jìn)行了規(guī)定，內(nèi)容如下:
第二十五條
有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，如無(wú)合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。
前款規(guī)定的實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊(cè)記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。
實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。
依據(jù)該規(guī)定，如果實(shí)際出資人與名義股東之間簽訂的合同不違法法律和社會(huì)公共利益，該協(xié)議就是有效的，法院就需要以此為依據(jù)進(jìn)行審理。這與有些司法實(shí)踐中否決當(dāng)事人的股權(quán)代持協(xié)議效力的做法有所不同。該規(guī)定實(shí)際上是對(duì)于工商登記，股東名冊(cè)公示效力范圍的進(jìn)一步明確，即工商登記，股東名冊(cè)的公示效力是針對(duì)社會(huì)第三人的效力，是對(duì)公司外部效力，對(duì)于如公司的債權(quán)人，公司的交易對(duì)象等社會(huì)第三人可以依賴工商登記主張權(quán)利。作為股東內(nèi)部人員，如股東，實(shí)際出資人與名義股東而言，因其掌握公司內(nèi)部信息，則可依賴相互之間的合同而了解公司相關(guān)信息而不能、也無(wú)需依賴工商登記掌握公司的信息。對(duì)于工商登記的效力，該規(guī)定第一次進(jìn)行了較為明確的規(guī)定。
但該規(guī)定并不能算完全解決目前實(shí)踐中存在的問(wèn)題，以目前我處理的案件，至少存在如下疑惑不能解決，該規(guī)定只是承認(rèn)了合同的效力，但因涉及公司股權(quán)的調(diào)整，股東的變更等事宜，注定對(duì)于該合同的條款的承認(rèn)只能是有限度的，比如一般代持合同中關(guān)于代持報(bào)酬的約定，股息的分配處理可以承認(rèn)并獲得支持，但在這種情況下，實(shí)際出資人僅得依該合同約定主張合同債權(quán)的權(quán)利，不能主張股權(quán)權(quán)利。也就是說(shuō)實(shí)際出資人并不能成為股東，即使有此約定，因股東權(quán)利涉及公司的人合性問(wèn)題需要其他股東過(guò)半數(shù)同意(注:實(shí)際出資人一旦獲得股東過(guò)半數(shù)同意即取得股權(quán)人地位，而非等到工商登記變更時(shí))。而疑問(wèn)由此產(chǎn)生，如果實(shí)際出資人不能獲得股東過(guò)半數(shù)通過(guò)，即不能取得股東地位，那么該實(shí)際出資人為何種地位，其權(quán)利該如何保障呢?而且，該實(shí)際出資人此時(shí)已經(jīng)浮出水面，勢(shì)必會(huì)對(duì)公司的人合性形成沖擊，而一旦未獲股東會(huì)過(guò)半數(shù)通過(guò)，也將形成一種公司僵局，實(shí)際出資人、名義股東的地位處于不穩(wěn)定狀態(tài)，而這勢(shì)必不利于公司的經(jīng)營(yíng)。鑒于此，我覺(jué)得可以區(qū)分不同情況進(jìn)行處理:
1、如果其他股東已事先知曉并且默認(rèn)實(shí)際出資人與名義股東不一致的情況，也就是知曉隱名股東的存在，那么實(shí)際出資人無(wú)需經(jīng)過(guò)股東過(guò)半數(shù)同意即可請(qǐng)求獲得股東資格，行使股東權(quán)利，完成股東工商登記變更。
2、如果其他股東事先不知隱名股東的存在而且未經(jīng)過(guò)股東過(guò)半數(shù)同意，則該隱名股東可以選擇將該股權(quán)出售給其他股東，投否決票的股東應(yīng)該購(gòu)買該部分股權(quán)，或者該隱名股東將該股權(quán)轉(zhuǎn)讓給名義股東，以維持公司股權(quán)的穩(wěn)定性。
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