國際商事合同的違約救濟及免責救濟方法是指一個人的合法權利被他人侵害時，法律上給予受損害的一方的補償方法。各國法律 可以采取哪些救濟辦法，各國法律的規(guī)定并不完全相同。我們結合各國立法及《國際商事合同通則》中的相關規(guī)則，歸納出以下幾種救濟方法: 1.實際履行(Specific Performance) 按照大陸法和英美法的立法及商事司法實踐，所謂實際履行有兩重意思:一是指債權 人要求債務人按合同的規(guī)定履行合同;一是指債權人向法院提起實際履行之訴，由執(zhí)行機 關運用國家的強制力，使債務人按照合同的規(guī)定履行合同。例如土地的買賣中，當賣方拒 絕交付售出的土地時，如果買方不愿取得金錢的賠償，買方可以向法院提起實際履行之訴， 要求賣方交付合同所規(guī)定的土地。如法院判決買方勝訴，買方即可根據(jù)法院的判決，要求 執(zhí)行機關予以強制執(zhí)行，令賣方交付已出售的土地?！堵?lián)合國國際貨物買賣合同公約》第 26 條對實際履行合同的問題，作了如下規(guī)定:“如果按照公約的規(guī)定，當事人一方有權 要求他方履行某項義務，法院沒有義務作出判決，要求實際履行此項義務，除非法院依照其本身的法律對不受本公約支配的類似買賣合同可以這樣做?！绷硗?，包括我國在內的很 多國家及《國際商事合同通則》均允許當事人提出實際履行的主要張，但要受以下條件限 制:(1)實際履行必須是法律上或者事實上可能的實際履行;(2)實際履行或者相關的強制 執(zhí)行不會帶來不合理的負擔或者費用;(3)要求實履行的當事人無法合理地從其他渠道獲 得履行;(4)所履行的事項不具有強迫勞動的性質。 2.損害賠償(Damages) 各國法律都認為，損害賠償是對違約的一種救濟方法。但損害賠償?shù)姆椒皳p害賠償 的計算，各有不同的規(guī)定和要求，損害賠償?shù)姆椒ㄓ谢謴驮瓲?Restitution)和金錢賠償 兩種。所謂恢復原狀，即恢復到損害發(fā)生前的原狀。這種方法可以完全達到損害賠償?shù)哪?的，但有時實行起來不大方便甚至不可能做到。例如，在特定特的買賣中，如特定物滅失， 往往無法找到與此完全相同的物品作為替代。所謂金錢賠償，就是以支付金錢來彌補對方 所受到的損害。這種方法便于實行，但有時不能完全滿足損害賠償?shù)谋局?。因此，各國?例對這兩種方法一般都予以考慮，有的是以金錢賠償為原則，而以恢復原狀為例外;有的 則以恢復原狀為原則，而又金錢賠償為例外。德國法對損害賠償是以恢復原狀為原則，而 以金錢賠償為例外。法國法是以金錢賠償為原則，而以恢復原狀為例外。英美法對損害賠 償采取金錢賠償?shù)姆椒?，英美法稱之為“金錢上的恢復原狀(Pecuniary Restitution Integrum)?！庇⒚婪ㄕJ為，損害賠償?shù)哪康?，是在金錢可能做到的范圍內，使權利受到損害的一方處于該項權利得到遵守時同樣的地位。所以，英美法對損害賠償之訴一般都是 判令債權務支付金錢賠償。 關于損害賠償?shù)姆秶袃煞N情況:一種是由雙方當事人自行約定的，另一種是在雙方當事人沒有約定時，由法律予以確定的。前者稱為約定的損害賠償，后者稱為法定的損 害賠償。關于法定的損害賠償范圍，德國民法典認為，損害賠償?shù)姆秶鷳ㄟ`約所造成 的實際損失(Damnum Emergens)和所失利益(Lucrum Cessans)兩個方面。所謂實際損失是 指合同所規(guī)定的合同利益，由于可歸責于債務人的事由，而受到損害，例如應交貨而未交 貨，應交付優(yōu)質商品而交付劣質商品，均屬此列。所謂所失利益，是指如果債務人不違反 合同本應能夠取得的利益，但因債務人違約而喪失了的利益。一般地說，實際損失比較容 易確定，而所受損失則較難確定。因此，德國民法典規(guī)定，凡依事物的通常過程，或依已 進行的準備或其他特別情形，可以預期得到的利益，即視為所失的利益。 [觀察]:某工廠如正常開工，本可每日收入若干元，但因機器損壞，承包修理機器的 承攬人未按合同規(guī)定及時把機器修復，拖延若干天，則這段時間的損失，可列入損害賠償 的范圍。又如，某房東已將建造中的新屋出租于他人，但因建筑商未按合同計劃交工，以 致房東不能取得租金，則此項租金亦可作為所失利益。 法國法也有類似的規(guī)定。根據(jù)法國民法典第1149條的規(guī)定，對債權的損害賠償，一 般應包括債權人所受現(xiàn)實的損害和所失可獲得的利益。英美法認為，計算損害的基本原則， 是使由于債務人違約而蒙受損害的一方，在經濟上能處于該合同得到履行時同等的地位。 例如，在買賣合同中，如果賣方不履行交貨義務，其損害賠償?shù)姆秶褪呛贤?b style="color:#324692;background-color:#ffc0cb">規(guī)定的價格 與應交貨之日的市場價格之間的差價。 [觀察]:近代英國法律中關于計算損害賠償范圍的原則，是由英國法院在哈德里訴巴 辛達爾一案中的判決形成和發(fā)展起來的。該案的案情是:一家磨坊的機軸破裂了，磨坊主 把壞軸交給承運人，委托他找一家工廠重做一個新的機軸。承運人交貨遲延未能在合理時 間內交付新的機軸，因而使磨坊停工的時間超過了必要的時間。磨坊主要求承運人賠償由 于延遲交付機軸所造成的利潤損失。但由于磨坊主并未預先告知承運人如不能及時把新機 軸送到即將產生利潤損失，因此，法院判決承運人對遲交期間的利潤損失不承擔賠償責任。 我國《合同法》規(guī)定，當事人一方違反合同的賠償責任，應當相當于另一方因此所受到的損失，但是不得超過違反合同一方在訂立合同時應當預見到的因違反合同可能造成的 損失。 3.解除合同(Rescission) 違反國際商事合同的又一救濟方法就是當事人行使解除權，解除合同。合同一經解除， 合同的效力即告消滅?！?b style="background-color: rgb(255, 255, 102);">法國民法典》第1184 條的規(guī)定，雙務合同當事人一方不履行其 所訂定的債務時，應視為有解除條件的約定。德國法也認為，在債務人不履行合同時，債 權人有權解除合同。不履行合包括履行不可能、履行延遲、拒絕履行和不完全履行四種情 況。《德國民法典》第325 條、第326 條明文規(guī)定，在一方當事人履行不可能或履行延遲 的情況下，雙方有權解除合同。英美法同大陸法有所不同。如前文所述，英國法把違約分 為違反條件與違反擔保兩種不同的情況，只有當一方當事人違反條件時，對方才可以要求 解除合同;如果一方僅僅是違反擔保，對方只能請求損害賠償，而不能要求解除合同。美 國法則把違約區(qū)別為重大違約與輕微違約，只有當一方的違約構成重大違約時，對方才可 以要求解除合同，如果只是屬于輕微的違約行為，就只能請求損害賠償，不能解除合同。 因此，在英美法中，只有在違反條件或重大違約時，才發(fā)生解除合同的問題。我國《合同 法》第94 條也規(guī)定了合同法定解除的5 種情形，其中有些情形就是屬于因違約而解除， 比如債務人預期違約;寬限期后當事人仍然遲延履行主要義務;當事人根本不履行合同義 務(根本違約)等。 4.禁令(Injunction) 禁令是英美衡平法采取的一種特殊的救濟方法。它是指法院作出禁令，強制執(zhí)行合同所規(guī)定的某項消極的義務(Negative Stipulation)，即由法院判令被告不許做某種行為。 禁令是衡平法上的一種救濟方法，英美法院僅在下述情況下才會給予這種救濟:(1)采取 一般損害賠償?shù)木葷椒ú蛔阋匝a償債權人所受的損失;(2)禁令必須符合公平合理的原 則。但我國《合同法》尚沒有把禁令作為一種違約救濟措施規(guī)定下來。 [觀察]:在涉及提供個人勞務的案件中，當債務人違反合同時，英美法院在某些情況 下，可以用禁令的方式來補償債權人所蒙受的損失。例如，某演員與甲劇院訂立了為期一 年的合同，答應只在該劇院演出，不在別的劇院演出。但在此期間，她又與乙劇院訂立了 演出合同。在這種情況下，法院根據(jù)甲劇院的請求，可頒發(fā)禁令禁止該演員在乙劇院演出。 5.違約金(Liquidated Damages) 違約金是指以保證合同履行為目的，由雙方當事人事先約定，當債務人違反合同時， 應向債權人支付的金錢。就違約金的性質來說，英美法對違約金是否具有懲罰性質是具體 個案分析的，而大陸法有兩種不同的違約金，一種是具有懲罰性質的違約金。德國法認為， 違約金是對債務人不履行合同的一種制裁，具有懲罰性質。另一種是作為預定損害賠償總 額的違約金。法國法認為，違約金的性質是屬于預先約定的損害賠償金額。我國《民法通 則》和《合同法》都規(guī)定:當事人可以在合同中約定，一方違反合同時，向另一方支付一 定數(shù)額的違約金;也可以在合同中約定對于違反合同而產生的損失賠償額的計算方法。我 國法上違約金性質基本上是一種補償性質?！秶H商事合同通則》對于違約金性質不加嚴 格區(qū)分。 關于法院是否有權對當事人約定的違約金予以增加或減少的問題，大陸法各國也是不同的規(guī)定。德國法認為，法院有權對違約金予以減少或增加。法國法在過去一直認為，法 院對于違約金的金額原則上不得予以增加或減少。但根據(jù)1975 月第75-597號法律， 對上述規(guī)定作了重大的修改，按照這項新的法律:“如果賠償數(shù)額明顯過大或過低時，法 官得減少或增加原約定的賠償數(shù)額。一切相反的約定視為未訂?！蔽覈逗贤ā芬惨?guī)定， 如果約定的違約金過分高于或者低于違反合同所造成的損失，當事人可以請求法院或者仲 裁機構予以減少或者增加。 5.其他救濟方法 當事人一方違約時，另一方當事人除了采取上述幾種救濟方法以外，還可以采取其他 一些合理的救濟方法。比如我國《民法通則》規(guī)定的停止侵害、修理、重作、更換等民事 責任形式，同樣也可以援引作為違約救濟方法，我國《合同法》第111 條也專門規(guī)定了“補 救措施”如減少價款或者報酬、退貨等。 違約免責:情事變更、合同落空與不可抗力 一般來說，在訂立合同之后，如果一方當事人不履行合同或者不適當?shù)芈男泻贤?，?要負違約的責任。但是，如果在合同成立之后，發(fā)生了某些情況阻礙了當事人一方不履行 其合同義務，而這些事件的發(fā)生，按照訂約當事人的意思是不屬于當事人所應承擔的風險 范圍之內的，則應當作為例外情況來處理。這就涉及到違約責任的免除問題，根據(jù)各國法 及《國際商事合同通則》相關規(guī)定，免除違約責任的情形一般有情勢變更、合同落空與不 可抗力。 1.情事變更所謂情事變更是指在法律關系成立之后，作為該項法律關系的基礎的情事，由于不可 歸責于當事人的原因，發(fā)生了非當初所能預料到的變化，如果仍然堅持原來的法律效力， 將會產生顯失公平的結果，有背于誠實信用的原則，因此，應當對原來的法律效力作相應 的變更(如增加或減少履行的義務，或解除合同等)的一項法律原則。它的一個重要的理論 依據(jù)是“合同基礎論”，即認為合同的有效性應以合同成立時所處的環(huán)境繼續(xù)存在為條件; 如果合同成立后，訂約時所依據(jù)的環(huán)境條件已發(fā)生重大變化或已不復存在。則合同的效力 亦應隨之變更，不能按原來的合同規(guī)定去履行。大陸法雖然承認情事變更原則，但在民法 中對于情事變更的效力并沒有作出明確的規(guī)定。法國法院對以情事變更為理由要求免除履 行為抗辯要求很嚴格，一般不容易予以接受。法國法院的判例認為，只有發(fā)生不可歸責于 債務人的、不可預料的、使債務人在相當期間內不可能履行合同的障礙，才能解除債務人 的履約義務。即使發(fā)生罷工、進出口限制、政府征用等意外事故，也要考慮具體的案情， 只有當這些情況使債務人不可能履行合同時，法院才允許解除債務人的義務。我國《合同 法》在修改過程中曾經就引入“情事變更”原則有過爭議，但最終沒有將此項原則吸收到 立法中來。 2.合同落空 合同落空是英美法的術語，它與大陸法上的情事變更原則相類似。合同落空是指在合 同成立之后，非由于當事人自身的過失，而是由于事后發(fā)生的意外情況而使當事人在訂約 時所謀求的商業(yè)目標受到挫折。在這種情況下，對于未履行的合同義務，當事人得予免除 責任。按照英國的法律和判例，下列情況往往可以作為合同落空處理:(1)標的物滅失。 如果合同的履行取決于某一特定的人或物的繼續(xù)存在，但在訂立合同之后，該特定的人或物已經滅失，在這種情況下，履行合同已屬不可能，當事人可以免除履約義務。(2)違法。 違法有各種不同的情況。例如，在國際貿易中，不同國家的當事人訂立合同后，兩國發(fā)生 戰(zhàn)爭，如繼續(xù)履約將構成同敵人貿易而成為違法行為，在這種情況下，合同可作為落空處 理。(3)情況發(fā)生根本性的變化。如果在訂立合同之后，情況發(fā)生了根本性的變化，致使 合同失去了基礎，則該合同可作為落空論處。(4)政府實行封鎖禁運和進出口許可證制度。 在遇到政府實行封鎖禁運和實行進出口許可證及配額制度時，也可能會引起合同落空的問 題，但并不是一旦出現(xiàn)這類情況就能構成合同落空，而必須根據(jù)具體案件作出具體分析。 [案例]:英皇愛德華七世登基典禮案，案情是這樣的:某甲有房屋一座，位于英王愛 德華七世登基典禮游行必經之路旁，乙向甲租用該屋一天，目的是為了觀看登基典禮，但 這一目的并未載入合同。后來登基典禮宣告取消，乙拒絕支付房租。甲向法院起訴，法院 駁回某甲的請求，認為該合同的目的已告落空，乙無支付租金的義務。合同雖然沒有載明 租房的目的是為了觀看登基，但從有關背景可以發(fā)現(xiàn)這是合同的基礎。而由于登基典禮已 告取消，該合同的基礎即不復存在。 美國法院對于情況變化對合同效力所產生的影響并沒有形成一個總的原則。但美國的 《合同法重述》有一項關于合同履行不可能的條文，根據(jù)《合同法重述》第454 條，履行 不可能不但指嚴格意義上的不可能，也包括由于發(fā)生各種意外事件，使合同實在難以履行 的情況。美國也以“合同基礎論”作為合同落空的依據(jù)。美國《合同法重述》第288 “落空”作了如下定義:“凡以任何一方應取得某種預定的目標或效力的假設的可能性作為雙方訂立合同的基礎時，如這種目標或效力已經落空或肯定會落空，則對于這種落空沒 有過失或受落空的損害的一方，得解除其履行合同的責任。除非發(fā)現(xiàn)當事人另有相反的意 10 思?！薄睹绹y(tǒng)一商法典》對在何種情況下，賣方遲延交貨或不交貨得免除責任的問題作 了規(guī)定。根據(jù)該法典第2-615 條的規(guī)定:未能按時交貨或不交貨的賣方在下列情況下，不 負違約責任:(1)如果由于發(fā)生了某種意外事件使合同變得實在難以履行 (Impracticable)，而這種意外事件按照當事人訂立合同時的“基本假定”(Basic Assumption)是不會發(fā)生的;(2)由于賣方恪守外國政府或本國政府的規(guī)章而使得合同實在 難以履行。 3.不可抗力 在一個具體的案件中，要判斷合同是否已經落空，或者是否能適用情事變更原則，往 往是十分困難的。因此，為了避免不測的風險，合同的當事人最好是在合同中訂上一項條 款，事先規(guī)定訂約雙方在發(fā)生他們所不能控制的某些意外事故時，不論這種意外事故從法 律角度看是否能構成合同落空或情事變更，他們都可以延遲履行合同或解除履行義務，任 何一方對此都不能請求損害賠償。這種條款叫做不可抗力條款(Force Majeure Clause)。 所謂不可抗力是指當事人不能預見、無法避免、無法克服的客觀情況。按照一些國家的法 律，如果發(fā)生了這種意外事故，致使合同無法履行，有關當事人即可依據(jù)法律或合同的規(guī) 定免除責任。一般來說，不可抗力事故包括兩種情況:一種是自然原因引起的，如水災、 風災、旱災、大雪、地震等;另一種是社會原因引起的，如戰(zhàn)爭、罷工、政府封鎖禁運等。 按照我國的法律，不可抗力可以作為免責的原因。在國際商事活動中，買賣雙方處于不同 的國家，在簽訂合同之后，由于受到各國政治、經濟因素和自然條件的影響，往往會出現(xiàn) 一些雙方當事人事先預料不到和無法預防的意外事故，如爆發(fā)戰(zhàn)爭或發(fā)生水、旱、冰凍、 地震等自然災害，使合同的履行受到阻礙，在這種情況下，合同是否仍然效，當事人是否 仍須承擔履行的責任，這是經常發(fā)生糾紛的問題。如合同對此沒有作出規(guī)定，大陸法國家 11 就要考慮這些意外事故是否構成情事變更，英美法國家就要考慮是否構成合同落空的問 題，而各國對于情事變更或合同落空的解釋又十分紛繁，在這種情況下，雙方當事人的權 利義務就會處于不確定的狀態(tài)。因此，國際上一般多主張在國際商事合同中訂立不可抗力 條款，把可能產生的意外事故及其法律后果在合同中事先予以訂明，這樣，一旦出現(xiàn)這類 不可抗力事故時，即可據(jù)此確定雙方當事人的權利義務。 文章來源:中顧法律網(wǎng) (免費法律咨詢，就上中顧法律網(wǎng))
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